Сделки

План работы :

     Введение………………………………………………………. 2

1. Понятие сделок………………………………………………. 2

1.1. Классификация сделок………………………………..... 4

2. Условия действительности сделок ……………………….. 6

2.1. Форма договора и последствия ее несоблюдения …. 10

3. Незаконные сделки и их правовые последствия ……….. 15

4. Роль ОВД в пресечении незаконных сделок…………….. 23

    Заключение…………………………………………………... 24

    Список используемой литературы……………………..…. 25

Введение.

         Социальное и экономическое значение сделок предопределяется их сущностью и особыми юридико-правовыми свойствами. Гражданское право служит регламентации товарно-денежных и иных отношений, участники которых выступают равными, самостоятельными и независимыми друг от друга. Главным юридическим средством завязки  и определения содержания отношений между вышеуказанными субъектами являются сделки. Именно сделки - то правовое средство, при помощи которого социально и экономически равноправные и самостоятельные субъекты устанавливают свои права и обязанности, т.е. юридические пределы свободы поведения. 

        Сделки играют в общественной жизни многогранную роль. Поэтому в гражданском праве действует принцип допустимости - действительности любых сделок, не запрещенных законом, т.е. срабатывает принцип свободы сделок (ст. 3 Основ). В своей работе я попытаюсь дать понятие сделки , показать ее значение на современном этапе развития нашей страны .

1. Понятие сделок.

   Определение сделки. Сделками признаются действия граждан и орга­низаций, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей [1].

   Сделки - акты осознанных, целенаправленных, волевых действий фи­зических и юридических лиц, совершая которые они стремятся к дости­жению определенных правовых последствий. Это обнаруживается даже при совершении массовидных, обыденных действий. Например, предо­ставление денег взаймы влечет за собой возникновение у лица, давшего взаймы (заимодавца), права требовать, а у лица, взявшего взаймы (заем­щика) ,— обязанности возвратить деньги или вещи.

Сделка как волевое действие. Сущность сделки составляют воля и волеизъявление сторон.

   Воля - детерминированное и мотивированное желание достижения по­ставленной цели. Воля есть процесс психического регулирования поведе­ния субъектов.

   Содержание воли субъектов сделки формируется под влиянием соци­ально-экономических факторов: лица, осуществляющие предпринима­тельскую деятельность, заключают сделки, чтобы обеспечить изготовле­ние и сбыт товаров, оказание услуг и получение прибыли и т.п.; граждане посредством совершения сделок удовлетворяют материальные и духов­ные потребности.

    Волеизъявление - выражение воли лица вовне, благодаря которому она становится доступной восприятию других лиц. Волеизъявление -важнейший элемент сделки, с которым, как правило, связываются юри­дические последствия. Именно волеизъявление как внешне выраженная (объективированная) воля может быть подвергнуто правовой оценке.

Иногда сделка порождает правовые последствия при наличии не только волеизъявления, но и действия по передаче имущества. Например, сделка дарения вещи возникает из соответствующего волеизъявления дарителя и одаряемого и действия по передаче одаряемому самой вещи.

Воля субъекта должна объективироваться каким-либо образом, чтобы быть ясной для окружающих. Способы выражения, закрепления или засвидетельствования воли субъектов, совершающих сделку, называются формами сделок. Воля может быть изъявлена устно, письменно, с помощью конклюдентных действий, молчания (бездействия). Основание (цель) сделки. Цель, преследуемая субъектами, совершающими сделку, всегда носит правовой характер - приобретение права собственности, права пользования определенной вещью и т.д. В силу этого нe являются сделками морально-бытовые соглашения, не преследующие правовой цели,- соглашения о свидании, совершении прогулки и т.д.

    Типичная для данного вида сделок правовая цель, ради которой она совершается, называется основанием сделки (causa). Основание сделки должно быть законным и осуществимым[2].

Юридические последствия, возникающие у субъектов вследствие со­вершения сделки, представляют собой ее правовой результат. Виды пра­вовых результатов сделок весьма разнообразны - приобретение права собственности, переход права требования от кредитора третьему лицу, возникновение полномочий представителя и др. Для сделки характерно совпадение цели и правового результата.

   Цель и правовой результат не совпадают, когда в форме сделки совер­шаются неправомерные действия. Если совершая для вида дарение, граж­данин спасает от конфискации преступно нажитое имущество, то право­вое последствие в виде перехода права собственности не наступит и иму­щество будет конфисковано. При совершении неправомерных действий в форме сделок наступают последствия, предусмотренные законом на слу­чай неправомерного поведения, а не те последствия, наступление кото­рых желают стороны.       

   Юридические цели (основания сделки) нельзя отождествлять соци­ально-экономическими целями субъектов сделки. Это важно по двум причинам: во-первых, одна и та же социально-экономическая цель может быть достигнута через реализацию различных правовых целей (напри­мер, социально-экономическая цель использования автомобиля может быть достигнута через реализацию таких правовых целей, как приобре­тение права собственности на автомобиль или приобретение права поль­зования в результате найма автомобиля); во-вторых, сам по себе факт противоречия социально-экономических целей субъектов, совершающих действия в форме сделки, интересам государства и общества служит ос­нованием признания неправомерности такого действия.

 Юридические цели сделки необходимо отличать от мотива, по которо­му она совершается. Мотив как осознанная потребность, осознанное по­буждение - фундамент, на котором возникает цель. Поэтому мотивы лишь побуждают субъектов к совершению сделки и не служат ее право­вым компонентом, таковым является правовая цель - основание сделки. Ошибочность мотива не может повлиять на действительность сделки. Например, некто покупает холодильник в надежде получить квартиру, а ему отказывают в выдаче ордера. Несостоявшийся мотив (квартира не предоставлена) не может повлиять на действительность сделки (покупка холодильника). Право собственности на холодильник (в этом заключает цель договора купли-продажи) переходит к покупателю.

Учет мотивов подрывал бы устойчивость гражданского оборота. Вместе с тем стороны по соглашению могут придать мотиву правовое значение. В этом случае мотив становится условием - элементом содержания сделки.

    Сделка как правомерное действие. Сделка - только правомерное действие, совершенное в соответствии с требованиями закона. Правомерность сделки означает, что она обладает качествами юридического факта, порождающего те правовые последствия, наступление которых желают липа, вступающие в сделку, и которые определены законом для данной сделки. Поэтому сделка, совершенная в соответствии с требованиями закона, действительна, т.е. признается реально существующим юридическим фактом, породнившим желаемый субъектами сделки правовой результат.                                                    

      Применение в законодательстве понятия "недействительные сделки"[3], послужило поводом для суждения о том, что правомерность имеет значение только при установлении правовых последствий сделки и не составляет ее необходимого признака. В связи с этим следует отметить, что гражданское законодательство исходило и исходит из презумпции, что действия, совершенные в форме сделок, правомерны, действительны. Hо устанавливая в законе основания признания сделок недействительными, законодатель тем самым указывает на то, что в таких случаях в форме сделки совершены неправомерные действия.

1.1. Классификация сделок              

     Наличие у всех сделок общих признаков - совпадение воли и волеизъявления, правомерность действия - не исключает их подразделения на виды:                                 

   а) в зависимости от числа участвующих сторон сделки бывают односторонними, двусторонними и многосторонними;

   б) в зависимости от того, соответствует ли обязанности одной стороны  в сделке совершить определенное действие встречная обязанность другой стороны по предоставлению материального или иного блага, сделки делятся на возмездные и безвозмездные;                          

  в) по моменту, к которому приурочивается возникновение сделки, они делятся на реальные и консенсуальные;                       

  г) по степени зависимости действительности сделки от ее основания (цели) они бывают каузальными и абстрактными;             

 д) в силу зависимости юридических последствий совершения сделки от какого-то обстоятельства, которое может наступить или не наступить выделяются условные сделки.                             

   Односторонние, двусторонние и многосторонние сделки. Для совершения односторонней сделки достаточно, чтобы волю изъявила одна сторона.                    Завещание - односторонняя сделка, поскольку для ее возникновения достаточно изъявления воли завещателя. Принятие наследства выражающее согласие наследника принять завещанное имущество, так же является односторонней сделкой.                     

В односторонней сделке воля может быть изъявлена сразу несколькими лицами, например, доверенность на продажу дома может быть выдана несколькими его сособственниками. Указанные лица выступают в данном случае как одна сторона.

  В двусторонней сделке воля изъявляется двумя сторонами, каждая из которых может быть представлена как одним, так и несколькими субъек­тами. Не следует смешивать число сторон в двусторонней сделке с числом ее участников. Так, купля-продажа остается двусторонней сделкой, не­смотря на то, что в ее заключении участвовало несколько покупателей, несколько продавцов. В таких случаях принято говорить о множествен­ности лиц в сделке.

    Воля сторон в двусторонней сделке должна быть встречной. Встречность воли означает, во-первых, что воля субъектов диктуется взаимо­удовлетворяемыми интересами (например, сделка может возникнуть, если одна сторона хочет пользоваться вещью, а другая - сдать ее внаем); во-вторых, что имеет место согласованность воли (например, сделка купли-продажи может состояться только в том случае, если стороны согласуют цену вещи).

     Если в двусторонней сделке с множественностью лиц несколько субъек­тов на одной стороне выражают единую волю, то в многосторонней сдел­ке каждый ее участник является самостоятельной стороной и выражает индивидуальную волю. Примером многосторонней сделки служит дого­вор о совместной деятельности, который может выступать средством до­стижения общей хозяйственной цели, например, для финансирования и строительства туристического комплекса несколькими предприятиями, банками и т.д.

     Разновидность многосторонних сделок - учредительные договоры о со­здании хозяйственных образований (концернов, ассоциаций, хозяйст­венных товариществ и т.д.).

    Всякая сделка, в которой имеется более одной стороны, именуется договором. Поэтому всякий договор есть сделка, но не всякая сделка-до­говор.

    Возмездные и безвозмездные сделки. Возмездной называется сделка, в которой обязанности одной стороны совершить определенные дейст­вия соответствует встречная обязанность другой стороны по предоставле­нию материального и другого блага. В безвозмездной сделке обязанность предоставления встречного удовлетворения другой стороной отсутствует. Поэтому возмездными могут быть только двусторонние сделки. Односто­ронние сделки всегда безвозмездны.

     Возмездность сделок может предопределяться их природой или согла­шением сторон. Как правило, возмездны сделки по передаче имущества в собственность, во временное пользование. В свою очередь, всегда без­возмездна сделка дарения.

Соглашением сторон определяется возмездность или безвозмездность сделок поручения, хранения.

     Возмездность в сделке может выражаться в передаче денег, вещей, предоставлении встречных услуг, выполнении работы и т.д.

Безвозмездные сделки сравнительно редки в отношениях юридических лиц, чаще они встречаются во взаимоотношениях граждан между собой или с организациями. Указанное обстоятельство наступило к моменту ее совершения или известно, что оно наступит.

    Условие характеризуется неопределенностью его наступления. Сторонам в сделке не должно быть известно, наступит или не наступит в будущем обстоятельство, включенное в сделку в качестве условия. Включае­мое в сделку условие не должно противоречить ни закону, ни моральным принципам общества. Поэтому недействительна сделка, если в качестве условия в нее включается, например, требование причинения вреда.

    Включение в сделку условия позволяет субъектам учесть различные обстоятельтва, которые могут наступить в будущем (переезд, изменение места службы, улучшение жилищных условий и т.д.).

  Сделка может быть совершена под отлагательным или отменительным условием.

    Сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от наступления условия (ст. 61 ГК)[4]. Поэтому права и обязанности в сделке отлагательным условием возникают не с момента ее совершения, а с момента наступления условия. Возникновение прав и обязанностей как бы откладывается до наступления условия. Например, один гражданин обязуется продать другому автомобиль, если сумеет купить более новый.

    Ввиду того что права и обязанности в сделке с отлагательным условием связываются с наступлением условия, возникает вопрос о существовании между сторонами правовых отношений в период с момента заключения сделки до наступления отлагательного условия. Стороны состоят в правовой связи и в этот период, ибо не допускается произвольное отступление от соглашения и совершение условно обязанным лицом действий, созда­ющих невозможность наступления условия.

    При отменительном условии права и обязанности сторон возникают с момента совершения сделки и прекращаются с наступлением условия. Например, один гражданин предоставляет в пользование другому дачу сроком на один год, если в течение этого срока не возвратится из научной командировки дочь. Права и обязанности в данном случае возникают у сторон в момент совершения сделки и прекращаются с момента возвращения дочери владельца дачи.

    С наступлением отменительного условия сделки правоотношение прекращается безотносительно к тому, знали стороны о наступлении условия или не знали. Если наступление отменительного условия становится невозможным, сделка, в которую оно включено, превращается в безуслов­ную. При наступлении обстоятельств, с которыми связано отменительное условие, до заключения сделки, о чем было известно сторонам, сделка не влечет за собой правовых последствий.

     Для субъектов, недобросовестно препятствующих наступлению усло­вия либо способствующих его наступлению, закон предусматривает невыгодные последствия правового порядка. Если наступлению условия недобросовестно воспрепятствовал субъект, которому это невыгодно, условие признается наступившим. Если наступлению условия недобросовестно содействовал субъект, которому наступление условия выгодно, оно признается ненаступившим (ч. 3 ст. 61 ГК).

    От условия в сделке следует отличать срок-обстоятельство, относительно которого известно, что оно наступит в будущем. Срок является отлагательным, если с его наступлением связывается возникновение прав и обязанностей, или отменительным, если с его наступлением права и обязанности прекращаются.                                     

2. Содержание ясделок. Условия действительности.

Общие условия действительности сделок. Действительность сделки означает признание за ней качеств юридического факта, порождающего тот правовой результат, к которому стремились субъекты сделки[5]. Действительность сделки определяется законодательством через следующую систему условий: а) законность содержания; б) способность физических и юридических лиц, совершающих ее, к участию в сделке; в) соответствие воли и волеизъявления; г) соблюдение формы сделки.

   Законность содержания сделки означает ее соответствие требованиям закона.

   В отечественной цивилистической доктрине требования закона пони­маются весьма широко. Под такими требованиями имеются в виду не только предписания закона в узком смысле слова, но и правила подзакон­ных нормативных актов.

   Очевидно, что в процессе становления правового государства закон­ность сделок должна пониматься уже - в первую очередь как соответствие требованиям закона в его истинном понимании как акта высшего органа государственной власти. Поэтому в случаях коллизий между законом и подзаконными нормативными актами законность содержания сделок дол­жна определяться требованиями закона.

   Дееспособность участников сделки. Поскольку сделка - волевое дей­ствие, совершать ее могут только дееспособные граждане. Лица, облада­ющие частичной или ограниченной дееспособностью, вправе самостоя­тельно совершать только те сделки, которые разрешены законом. Юриди­ческие лица могут совершать любые сделки, не запрещенные законом и не противоречащие целям, закрепленным в их уставах. Отдельные виды сделок могут совершаться юридическими лицами при наличии специаль­ного разрешения (лицензии).

   Волю юридического лица при совершении сделки выражает его орган или представитель. При этом правовые последствия возникают у юриди­ческого лица, если орган или представитель действовали в рамках предо­ставленных им полномочий.

   Соответствие воли и волеизъявления участников сделки. Действи­тельность сделки предполагает совпадение воли и волеизъявления. Не­соответствие между действительными желаниями, намерениями лица и их выражением вовне служит основанием признания сделки недействи­тельной. При этом следует учитывать, что до обнаружения указанного несовпадения органами суда или арбитражного суда действует презумп­ция совпадения воли и волеизъявления. Несоответствие между волей и волеизъявлением может быть результатом ошибок или существенного заблуждения относительно предмета и условий сделки.

    От несоответствия воли и волеизъявления следует отличать случаи упречности (дефектности) воли. В отмеченных случаях воля может совпадать с волеизъявлением, но ее содержание не будет отражать действительные желания и устремления субъекта, так как она сформировалась у него под влиянием обмана, насилия, угрозы. Упречность (дефект­ность) воли также является основанием для признания недействительно­сти сделок.

   Форма сделки. Сделка порождает права и обязанности при условии соблюдения ее формы.

    Устная форма сделок заключается в том, что стороны выражают волю словами (при встрече, по телефону), благодаря чему воля воспринимается непосредственно. Устная форма предопределяется суммой сделки, моментом исполнения, кратковременностью действия. В общем виде прави­ло о сфере применения устной формы сделок можно сформулировать следующим образом - сделка, для которой законодательством не установлена письменная (простая либо нотариальная) или иная определенная форма, может быть совершена устно [6].

     В действующем законодательстве сфера использования устной формы сделок определяется правилом ст. 43 ГК - сделки, исполняемые при их совершении, могут совершаться устно, если законодательством не установлено иное. Данное правило основывается на том, что исполнение сделок при их совершении означает прекращение их действия с этого  момента. Не принимается в расчет сумма, на которую совершается сдел­ка. Из этого правила могут быть изъятия. Так, сделки с домостроениями даже при совпадении момента их совершения с исполнением должны быть облечены в нотариальную форму.

В устной форме совершаются сделки граждан на сумму, не свыше уста­новленной в законе (по действующему ГК - не свыше 100 руб.; ст. 44). Вместе с тем, для отдельных сделок, совершаемых гражданами, в силу прямого предписания закона устная форма исключается даже в тех слу­чаях, когда сумма сделки ниже законодательно установленного уровня. Так, соглашение о задатке независимо от его суммы должно быть совер­шено в письменной форме (ч. 2 ст. 209 ПС).

     Ввиду кратковременности действия договора хранения вещей в гардеробах учреждений, предприятий и организаций этот договор также совер­шается устно независимо от стоимости вещи, переданной на хранение. Номер или жетон, выдаваемый в таких случаях поклажедателю, служит одним из возможных, способов доказательства наличия договора хране­ния, а не его формой. Поэтому при утрате жетона или номера гражданин не лишается права доказывать существование договора свидетельскими показаниями.

Сделка может быть совершена путем конклюдентных действий, если закон не предусматривает для нее определенную форму (ст. 27 Основ). Конклюдентные действия (concludere - заключать) - поведение, по­средством которого обнаруживается намерение лица вступить в сделку[7]. Так, опуская монету в автомат, лицо изъявляет волю на покупку газеты, газированной воды и т.д.

Молчание может иметь правообразующую силу, если законом придается ему такое свойство. Молчание свидетельствует о выражении воли субъекта породить или допустить правовые последствия лишь с указани­ем закона. Так, молчание наймодателя, выражающееся в отсутствии с его стороны возражений против пользования имуществом нанимателем по истечении срока договора, служит основанием возобновления договора найма на такой же новый срок (п. 4 ст. 86 Основ).

 Письменная форма сделок бывает простой и нотариальной. Письменная форма позволяет наиболее адекватно закрепить документально волю субъектов сделки и тем самым закрепляет доказательства о действитель­ной направленности намерений этих субъектов. Письменная форма выражается либо в составлении одного документа, подписанного сторонами, либо в обмене письмами, телеграммами, телетайпограммами, телефоно­граммами, радиограммами и т.п.

   Письменные сделки должны быть подписаны лицами, их совершающими. Если сделка совершается через представителя, он и должен ее подписать. Когда гражданин, вступающий в сделку, не может по каким-либо причииам подписать ее собственноручно, по его поручению сделку подписывает другое лицо - рукоприкладчик. Его подпись должна быть засвидетельствована должностными лицами организации по месту работы или учебы гражданина, совершающего сделку, либо должностными лица­ми домоуправления, где он проживает, либо стационарного лечебного учреждения, если он находится на излечении, либо нотариальным орга­ном с указанием причин, почему сделка не была подписана лицом, ее совершающим (чч. 2 и 3 ст. 44 ГК).

 Письменные сделки юридических лиц должны быть подписаны их руководителями и скреплены печатью. Порядок подписания внешнеторговых сделок был определен постановлением Совета Министров СССР от 14 февраля 1978 г. Он состоял в требовании обязательности письменной формы сделки и, кроме того, ее подписания двумя должностными лицами.

     В действующем законодательстве (ч. 1 ст. 44 ГК) установлено, что сделки государственных и других организаций между собой и с граждана­ми за отдельными исключениями должны совершаться в письменной форме. Представляется, что данное правило в определенной мере проти­воречит требованиям становления рыночных отношений. Следует пред­положить, что юридические лица должны иметь право совершать доста­точно широкий круг сделок в устной форме (сделки юридических лиц, состоящих в длительных экономических связях, благотворительные сдел­ки и т.д.).

Письменная форма предписывается для сделок граждан на сумму свы­ше указанной в законе, а для некоторых сделок письменная форма обяза­тельна независимо от суммы и субъектного состава. Например, для согла­шения о неустойке (ст. 188 ГК), поручительстве (ч. 3 ст. 203 ГК), внеш­неторговых сделок и т.д. Субъекты по соглашению могут облечь в письменную форму любую сделку, хотя по закону такая форма и необязательна для нее.

     Не являются письменными сделки, сопровождаемые выдачей докумен­та, подтверждающего их исполнение (копии товарных чеков, справки о покупке товарно-материальных ценностей), а также сделки, совершение которых удостоверяется выдачей легитимационных знаков (номерки, же­тоны и т.п.)[8].

Нотариальная форма сделки является способом государственного уза­конения - легитимации воли лиц, совершающих сделку. Оформляя сдел­ку, нотариус удостоверяется в законности ее условий, цели, устанавли­вает истинную волю субъектов. Нотариальная форма сделки должна быть соблюдена как в случаях, предусмотренных в законе, так и при наличии соглашения сторон о нотариальном оформлении сделки, не нуждающейся в этом по закону.                                  

Нотариальная форма, как правило, требуется для сделок, предмет которых - недвижимость, имущество большой суммарной стоимости. Так, любые сделки, связанные с домостроениями, должны облекаться в нотариальную форму, обязательна нотариальная форма для завещания.

  В случаях, установленных законом, к нотариальному оформлению сделки приравнивается ее удостоверение определенным должностным лицом (командиром воинской части, главным врачом больницы, капита­ном морского судна и т.д.) (см. ч. 2 ст. 65 ГК).

    К нотариально удостоверенным закон приравнивает сделки, совершен­ные в письменной форме и зарегистрированные в исполкоме сельско­го Совета народных депутатов (местной администрации) (ст. ст. 239,257 ГК). При продажи дома с публичных торгов нотариальное оформле­ние сделки заменяется выдачей акта о приобретении дома с публичных торгов.

     В определенных случаях допускается замена нотариального оформле­ния сделки судебным признанием ее действительности, что чаще имену­ется судебным восполнением отсутствия нотариальной формы. Такое воз­можно, если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая - уклоняется от нотариального оформления сделки. Тогда суд вправе по требованию сторо­ны, исполнившей сделку, признать ее действительной при условии, что в ней нет ничего противозаконного. В таком случае последующего нотариального оформления сделки не требуется (ч. 2 ст. 47 ГК).

    Для действительности сделки в некоторых случаях помимо нотариаль­ной формы закон устанавливает ее обязательную регистрацию в испол­коме местного Совета народных депутатов (местной администрации). В частности, такой порядок действует в отношении сделок с недвижимо­стью - зданий, сооружений и т.п.                               

 Нельзя смешивать регистрацию сделки с постановкой имущества, служащего предметом сделки, на государственный учет. Так, все автомото-средства должны быть поставлены на учет в органах ГАИ МВД. Отсутст­вие факта постановки на учет не может влиять на возникновение, пре­кращение или изменение гражданских прав на автомобиль, но может послужить основанием для возложения на субъекта, не сделавшего этого, административного штрафа.

2.1. Форма договора и последствия ее несоблюдения.

  При переходе нашей страны к рыночной эко­номике резко возросла роль договора, который в большинстве случаев является единственным регулятором взаимоотношений сторон. Поэтому большое значение приобретает надлежащее оформление заключаемого договора.

     В действующем Гражданском кодексе Россий­ской федерации в отличие от законодательства западных стран содержатся достаточно жесткие требования к форме договора. Это объясняется прежде всего тем, что еще не преодолена недооценка договора, существовавшая в советский период, когда плановые акты имели приоритет­ный характер, а договор играл вспомогательную роль.

     Определенный формализм в данном вопросе проявляется, в частности, в обязательной пись­менной форме сделок, заключаемых юридичес­кими лицами между собой и с гражданами, и в действии в России Венской конвенции "О договорах международной купли-продажи товаров" с оговоркой, исключающей устную форму дого­вора купли-продажи.

    Согласно п. 1 ст. 432 ГК договор считается за­ключенным, если между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто согла­шение по всем существенным условиям догово­ра. Поскольку договор является одним из видов сделки, к нему применяются правила о форме сделок.

     Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сде­лок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма (п. 1 ст. 434 ГК). Из этого следует, что в вопросе о надлежащей форме договора приоритет имеют специ­альные требования, содержащиеся в правилах о форме определенных видов договоров. Такие требования могут быть предусмотрены только законом.

    Согласно п. 1 ст. 158 ГК форма сделок может быть устной и письменной. Последняя в свою очередь может быть простой и нотариальной. Однако такая классификация не учитывает спе­циальных требований к форме договора, установленных в части второй ГК.

    Так, к примеру, форма договора продажи не­движимости (ст. 550 ГК), аренды здания и со­оружения (ст. 651 ГК) признается надлежащей, если договор заключен только путем составления одного документа, подписанного сторонами. Письменная форма договора складского хране­ния считается соблюденной, если его заключе­ние и принятие товара на склад удостоверены складским документом (п. 2 ст. 907 ГК).

     Таким образом, классифицируя договоры по их форме, можно выделить заключенные устно, в простой письменной форме и в нотариальной форме.

Стороны могут договориться заключить дого­вор в определенной форме, хотя закон для дан­ного вида договора этого не требует. В таких случаях договор считается заключенным после придания ему установленной формы (п. 1 ст. 434 ГК). Так, иногда стороны договариваются об удостоверении договора, заключенного в пись­менной форме, у нотариуса для придания дого­вору "большего веса"[9]. В таком случае договор будет считаться заключенным с момента нота­риального удостоверения.

    В устной форме заключаются договоры, для которых законом или соглашением сторон не установлена письменная форма (п. 1 ст. 159 ГК).

    Если иное не установлено соглашением сто­рон, могут совершаться устно все сделки, испол­няемые при их совершении, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой пись­менной формы которых влечет их недействи­тельность (п. 2 ст. 159 ГК).

     Также по соглашению сторон устно могут со­вершаться сделки во исполнение договора, за­ключенного в письменной форме, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору (п. 3 ст. 159 ГК). Например, поверен­ный может совершать различные сделки во ис­полнение договора поручения.

     Письменный договор в соответствии с п. 2 ст. 434 ГК может быть заключен путем составле­ния одного документа, подписанного сторонами. Это наиболее распространенная форма договора. Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополни­тельные требования, которым должна соответст­вовать форма сделки (размещение текста дого­вора на бланке определенной формы, скрепле­ние печатью и т.п.), и соответственно предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие последствия не предус­мотрены, применяются последствия несоблюде­ния простой письменной формы сделки (п. 1 ст. 160 ГК), т.е. стороны в случае спора не впра­ве будут ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но вправе приводить письменные и другие доказательства.

     Письменная форма договора предполагает не только составление одного документа, подписан­ного сторонами, но и обмен документами путем использования почтовой, телеграфной, телетайп­ной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что доку­мент исходит от стороны по договору (п. 2 ст.434 ГК). Это создает возможность оперативного заключения договора. Но при этом он должен быть заключен в форме, доступной для воспри­ятия.

  Договор подписывается лицом, уполномочен­ным на его заключение. Но возможно использо­вание при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, элек­тронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи. Однако это допуска­ется только в случаях и в порядке, предусмот­ренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. При отсутствии в договоре процедуры согласования подлинности текста до­говора и при возникновении спора о наличии подписанного договора и других документов ар­битражный суд вправе не принимать в качестве доказательства документы, подписанные цифро­вой (электронной) подписью.[10]

    В практике используется и такой способ за­ключения договора, как принятие заказа к ис­полнению. В таких случаях одна сторона на­правляет другой стороне письмо с просьбой о заключении договора и с изложением его усло­вий. Другая сторона в письменной форме под­тверждает свое согласие на принятие заказа. Думается, целесообразно было бы закрепить этот способ заключения договора в законе.

    В соответствии с п. 3 ст. 434 ГК письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 ГК. Речь идет о так называемых "конклюдентных действиях" при заключении договора. Со­вершение лицом, получившим предложение о заключении договора (оферту) в срок, установ­ленный для ее принятия (акцепта), действий по выполнению указанных в предложении условий (отгрузка товаров, предоставление услуг, выпол­нение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предус­мотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Это новое правило было введено в Гражданский кодекс с целью защитить сторону, получившую оферту и выполняющую действия по исполнению договора (например, отгружающую продукцию в ответ на просьбу о ее поставке) вместо направления акцепта. До введения данного правила при наличии спора договор считался незаключенным. Однако при таком способе заключения договора бывает достаточно сложно выявить волю лица, совершаю­щего конклюдентные действия. Для придания этим действиям формы акцепта необходимо,чтобы они были выполнены на условиях, ука­занных в оферте.

    В предпринимательской практике возник во­прос, должен ли акцептант исполнить все обя­занности, предусмотренные в оферте, или впра­ве исполнить лишь часть из них.

    В постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Ар­битражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 г. № 6/8 предусмотрено, что для при­знания соответствующих действий адресата оферты акцептом Гражданский кодекс не требу­ет выполнения условий оферты в полном объе­ме. Для квалификации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, полу­чившее оферту (в том числе проект договора), приступило к ее исполнению на условиях, ука­занных в оферте и в установленный для ее ак­цепта срок (Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1996. № 9. С. 19). Так, если в оферте содержится просьба о по­ставке 100 тонн определенной продукции и ак­цептант отгрузит в указанный для акцепта срок 20 тонн, то согласно совместному разъяснению эти действия будут считаться акцептом и соот­ветственно договор — заключенным. Однако со­гласно ст. 438 ГК акцептом должно считаться выполнение оферты в полном объеме. В данном же случае без письменного извещения акцептанта сложно установить, намерен ли субъект-акцептант отгрузить оставшееся количество продукции.

В оферте должен быть указан срок для акцеп­та, и конклюдентные действия должны быть со­вершены в пределах указанного срока. Совер­шение таких действий не может быть признано акцептом, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или указано в оферте[11].

Нотариальная форма договора является обяза­тельной в случаях, предусмотренных законом и соглашением сторон (п. 2 ст. 163 ГК). Порядок нотариального удостоверения договоров опреде­ляется Основами законодательства о нотариате.

В настоящее время нотариальное удостовере­ние сделок вытесняется требованием их госу­дарственной регистрации.

Можно сказать, что надлежащая форма дого­вора подтверждает наличие заключенного между сторонами договора и соответствие условий до­говора действительной воле сторон.

Государственная регистрация сделок хотя и была предусмотрена в ранее действовавшем за­конодательстве, но имела весьма ограниченное применение.

В ныне действующем Гражданском кодексе содержится требование о государственной ре­гистрации права собственности и других вещ­ных прав на все виды недвижимого имущества и сделок с ним (ст.ст. 131, 164 ГК), а также установлены последствия несоблюдения требо­вания о государственной регистрации сделки (ст. 165 ГК).

     Важнейшим условием   действительности коммерческих сделок является их законность. Субъекты, исходя из требований ст.5 ГК РСФСР, при осуществлении прав и обязанностей должны соблюдать действующее законодательство. Это требование в полной мере относится к правоотношениям, возникающим из сделок.

     Для борьбы с незаконными сделками используются раз­личные правовые средства. Одним из них является возмещение причиненого вреда, нередко сопровождающего исполнение договорных обязательств. Характер и элементы совершенного при этом правонарушения могут образовывать состав преступления. В связи с этим уголовно-процессуальное законодательство допускает возможность рассматривать гражданский иск одновременно с уголовным делом. В борьбе с незаконными сделками используются уголовно-правовые средства, однако обращает на себя внимание ослабление санкций в применении новых уголовно-правовых запретов, предусмотренных ч.2 ст.126. ч.1 ст.200. ч.1 ст.208. ч.1 ст.215. ч.2 ст.223.  ч.3 ст.223 ч. 4 ст.223, ч.5 ст.223. ч.1 ст.230 УК РСФСР.

         В настоящее время наибольшее распространение получили правонарушения,  сопряженные с совершением незаконных ком­мерческих сделок:  реализация  товаров из подсобных и служебных помещений: сокрытие    товаров,    реализуемых    госторговлей: совершение услуг  населению  с  взиманием дополнительной оплаты помимо установленной  путем  вымогательства,  нарушение  правил торговли при  реализации  горюче-смазочных материалов (неполный отпуск топливных продуктов, завышение цены, продажа неоприходованных материалов ).  Одна из ведущих ролей в предупреждении совершения корыстных правонарушений - сделок принадлежит правоохранительным органам.

         При расследовании таких  преступлений  правоохрани­тельные органы  собирают  доказательства,  свидетельствующие  о размере причиненного ущерба.  лежащего  в  обосновании  исковых требований к  причинителю вреда.  Лицо,  ответственное за вред, обязано в полном объеме возместить убытки или возместить его  в натуре (ст. 457 ГК РСФСР). Это положение органически переплета­ется с другими нормами обязательственного права,  например возможности требовать  от  продавца  замены вещи ненадлежащего ка­чества доброкачественной при совершении договоров  купли-продажи. Однако  эта норма многими коммерческими структурами игнори­руется, в связи с чем  замена  товара,  устранение  недостатков проданной вещи за счет продавца и, наконец, отказ от договора с возмещением убытков, возникших у покупателя в результате подоб­ной сделки, весьма затруднительны. Это обстоятельство усугубля­ется сложной процедурой судебного разбирательства.

       Особую тревогу  при этом вызывает случаи совершения сделок с экологически грязными товарами-продуктами.  Как свиде­тельствует данные,  производство товаров, представляющих угрозу жизни и здоровью людей, возрастает. Тем самым повышается веро­ятность приобретения таких предметов посредством различного ро­да сделок.

      Строгие меры воздействия в виде имущественных санкций - конфискация  и  взыскания  неосновательно  приобретенного имущества применятся, при  заключении  недействительной сделки (ст.49 ГК РСФСР),  а также при получении в ее  результате  иму­щества. добытого преступным путем (п.4 ст.  86 УПК РСФСР). Речь идет о реакции на преступные действия,  сопровождающие совершение сделки,  приводящие  ее  к  недействительной и преследующие цель получения незаконных доходов.  Зти санкции применяются судами с учетом оценки всех собранных доказательств по уголовному делу. Однако защита имущественных прав  и  законных  интересов участников сделки возможна лишь при их непосредственном поддержании исковых требований к неисправному должнику -  причинителю вреда.

      Аналогичные санкции применяется при признании  сде­лок недействительными  как совершенные с целью,  противоправной интересам государства и общества. Например, согласно ст. 14 За­кона Российской Федерации от 9 октября 1992 г.  "О валютном регулировании и валютном контроле" к субъектам.  нарушившим порядок совершения валютных операций, применяется ответственность в форме взыскания всего полученного по недействительным  сделкам. а такие  взыскания  всего полученного в доход государства не по сделке,  а посредством иных противоправных действий.

      К субъектам-нарушителям  кроме  указанных мер могут быть применены после вторичного нарушения  валютного  законода­тельства санкции  в виде штрафа в пределах пятикратного размера полученного незаконного дохода.  При этом у  нарушителей  могут быть изъяты лицензии и разрешения на ведение валютных операций. Не исключается и одновременное применение наказания, предусмот­ренного административным и уголовным законодательством.

      Среди особенностей гражданско-правовых санкций можно выделить действие  презумпции вины ответчика[12]. За совершение незаконных сделок предусмотрено восстановление не только  уровня имущественных прав потерпевших, но и государственных и общена­родных интересов ст. 49 ГК РСФСР).

      Конструкция нормы,  изложенной  в  ст.49  ГК РСФСР, позволяет признавать сделки недействительными без  учета  факта ее исполнения. Наличие умысла у обеих сторон влечет взыскание в доход государства всего полученного  по  сделке  в  результате исполнения. А  при  исполнении  ее только одной стороной другая подвергается взысканию всего, полученного ею, и всего, полагающегося с нее первой стороне в возмещение полученного.  Проявле­ние умышленных действий только  у  одной  стороны  предполагает наступление односторонней  реституции  в  отношении  несведущей стороны и конфискацию полученного или причитающегося в возмеще­ние исполненного недобросовестной стороной.

     Под действие правил,  изложенных  ст.49  ГК  РСФСР. применительно к коммерческим сделкам подпадают кроме упомянуто­го валютного нарушения , нарушения ,связанные с совершением противоправных сделок юридических лиц и сделок с материальными объектами, изъятыми или ограниченными в гражданском обороте, а также с реализацией похищенного имущества.

3. ФИКТИВНЫЕ СДЕЛКИ В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

     Один из основных принципов рыночной экономики — свобода договора заключаемого гражданами и (или) хозяйствующими субъектами. Новое российское гражданское законодательство, основываясь на принципе диспозитивности, представляет предпринимателям и иным гражданам прак­тически неограниченные права на заключение договоров и совершение иных сделок.

    Вместе с тем свобода договора часто используется недобросовестными лицами для умышленного причине­ния имущественного вреда гражда­нам и юридическим лицам, злостного уклонения от уплаты налогов, а так­же для достижения иных противоре­чащих закону целей. К сожалению, подобные фиктивные сделки получи­ли широкое распространение в раз­личных сферах предпринимательской деятельности. Причем если просле­дить динамику махинаций, то спосо­бы их совершения и сфера активиза­ции менялись вместе с экономической ситуацией.

   Начало использованию фиктивных сделок в качестве средства незакон­ного обогащения было положено с появлением кооперативов и малых предприятий, когда стали заключать­ся заведомо ущербные договоры с государственными предприятиями. Затем широкое распространение по­лучили спекулятивные сделки на то­варных и сырьевых биржах. Потом последовали и успешно продолжают­ся до сих пор фиктивные сделки в сфере внешнеэкономической деятель­ности с целью хищения средств пред­приятий или перемещения капитала за рубеж. Массовые криминальные сделки в сфере приватизации значи­тельно увеличили степень криминализации экономики в целом. Обога­щение за счет преступных махинаций в кредитной системе не только укре­пило материальную базу проходим­цев, но и повысило их «интеллекту­альный» уровень. Наконец, глобаль­ные махинации на фондовом рынке, в том числе по привлечению средств населения, — актуальная сегодняш­няя тема.

   Очевидно, что использование раз­личных сделок, в том числе посредст­вом заключения гражданско-правовых договоров, для достижения пре­ступных целей наносит значительный ущерб не только интересам государ­ства, но и частным собственникам.

   Причины их распространения тре­буют специального криминологиче­ского анализа. Однако очевидно, что в основе таких сделок зачастую ле­жит несовершенство законодательст­ва и нередко усилия правоохрани­тельных органов остаются безрезуль­татными ввиду отсутствия надлежа­щей правовой базы.

    Анализ практики борьбы с пре­ступлениями в сфере предпринима­тельства показывает, что в ряде случаев правоохранительные органы из­начально занимали ошибочную пози­цию в оценке ситуации, а изменить сложившуюся практику бывает слож­но. Например, сегодня можно с опре­деленной долей уверенности сказать, что существенной причиной слабой правовой защиты банковских креди­тов является то обстоятельство, что правоохранительные органы сразу не определили четких критериев разгра­ничения гражданско-правовых делик­тов и преступлений в кредитной системе. Нередко при очевидном умыш­ленном характере неисполнения обязательств по кредитному договору в  уголовном судопроизводстве отказывалось, хотя зачастую проблема заключалась не в правовой недостаточности, а в нежелании прилагать усилия, создавать прецеденты и формировать практику с учетом новой ситуации в экономике. Видимо, можно говорить о своеобразном параличе воли правоохранительных органов как главной причине неблагополучия в рассматриваемой ситуации.    

  Возможно, кардинальная реформа уголовного законодательства поможет активизировать деятельность правоохранительных органов по защите интересов добросовестных предпринимателей. Однако важно уже сейчас использовать уголовное и другие отрасли законодательства для повышения эффективности борьбы с преступными посягательствами в экономике.

  Российское гражданское законодательство не знает понятия "фиктивной сделки". Поэтому, прежде чем перейти к анализу проблемы по существу, необходимо дать предварительные пояснения и определиться в терминах.                 

  Анализ судебной практики, изучение результатов деятельности правоохранительных органов показывая, что все договоры, направленные на противоправное причинение ущерба третьим лицам, имеют особенности позволяющие выделить их из других сделок. Основными признаками фиктивтивной сделки являются:    

 введение в заблуждение (до или в момент заключения сделки) другого участника либо третьих лиц относительно фактических обстоятельств сделки или действительных намерений участника;

 заключение сделки заведомо не­надлежащим лицом (через лжепредприятие, несуществующую организа­цию, подставное лицо и т. д.);

 намерение заведомого неисполне­ния обязательств по договору;

 прикрытие действительных наме­рений участника (участников) сдел­ки.

    По правовой характеристике фик­тивные сделки — больше уголовно-правовая, нежели гражданско-правовая проблема, а ее последствия выхо­дят за рамки общих положений о последствиях недействительности сдел­ки. Обман в фиктивных сделках име­ет предумышленный характер, поэто­му субъектом уголовной ответствен­ности могут быть только физические лица.

    Таким образом, фиктивная сделка в предпринимательской деятельно­сти — противоправные действия граждан, совершенные с целью при­чинения ущерба участнику сделки или третьим лицам посредством вве­дения их в заблуждение относи­тельно действительных обстоятельств в намерений либо путем заведомого неисполнения обязательств по сдел­ке[13].

     Проблема борьбы с фиктивными сделками находится на стыке различных отраслей законодательства, и при се решении возникает достаточно много сложных вопросов материаль­ного и процессуального права. Прежде всего, это проблема уголовно-праравовой квалификации и разграничения криминального' поведения от гражданско-правовых деликтов. Сложного представляется проблема доказывания направленности умысла виновных в фиктивных сделках. Наконец, чрезвычайно актуально процессуальное взаимодействие арбитражных и общегражданских судов со следственными органами  последних с налоговыми органами.

    Криминологические исследования позволяют выделить наиболее распространенные фиктивные сделки, совершаемые в сфере предпринимательской деятельности.

     Проанализируем наиболее распространенные их виды и способы совершения.

Фиктивные сделки с целью завуалирования взятки. Завуалирован­ный способ получения взятки — со­здание видимости законности перехо­да денег или материальных ценно­стей от взяткодателя к взяткополуча­телю. Такие способы совершения преступления были известны судеб­ной практике и раньше. Однако с развитием рыночных отношений они стали более распространенными. С другой стороны, они сложны по пра­вовой характеристике и труднодоказуемы.

     Один из распространенных спосо­бов прикрытия взятки — составление фиктивных трудовых договоров или контрактов. Как правило, в этом случае должностные лица подают за­явления о приеме на работу по со­вместительству в качестве консуль­тантов. Иногда с целью прикрытия взятки используют договор подряда на выполнение каких-либо времен­ные работ. Взятка в подобных случа­ях передается в виде заработной пла­ты, премии или единовременного де­нежного пособия от какой-либо орга­низации. Иногда такие договоры оформляются через подставных лиц. Вот пример.

     С. была привлечена к уголовной ответственности за получение взятки. Ей предъявлено обвинение в том, что, являясь старшим налоговым ин­спектором налоговой инспекции по одному из районов Архангельска, т. е. должностным лицом, она всту­пила в сговор с директором и глав­ным бухгалтером подконтрольного ей товарищества с ограниченной ответ­ственностью и с целью получения незаконного вознаграждения фиктив­но оформилась в ТОО под вымыш­ленной фамилией. В течение года под видом заработной платы С. получала взятки за сокрытие нарушений нало­гового законодательства в деятель­ности фирмы.

    Так, по итогам полугодия в акте проверки она указала, что предпри­ятие убыточное, хотя оно было при­быльным. В результате государство недополучило платежи по налогам и штрафные санкции на значительную сумму.

     При расследовании таких преступ­лений необходимо не только точно установить предмет доказывания, но и собрать доказательства, которые могли бы четко зафиксировать причинную связь между фактом получе­ния денег и выполнением в интересах предпринимателя определенных дей­ствий с использованием должностно­го положения взяткополучателя. Важ­но также при квалификации подоб­ных действий правильно оценить на­правленность умысла виновных[14]. Необходимо прежде всего установить, какие действия в интересах взяткода­теля совершило должностное лицо с использованием своего служебного положения и является ли полученная материальная выгода вознаграждени­ем за эти действия.

    Например, оперативные работники получили информацию о том, что глава администрации города (рай­она) получил в виде заработной пла­ты в коммерческой строительной фирме значительную сумму денег.

    В зависимости от обстоятельств такие действия могут квалифициро­ваться как:

— правомерное поведение, если чиновник получил деньги за выпол­ненную творческую работу (напри­мер, будучи кандидатом наук и спе­циалистом по узкой специальности разработал и внедрил новый проект, дал заключение в качестве эксперта и др.);

— совместительство, если чинов­ник постоянно или временно выпол­нял работу в этой фирме и получал за это вознаграждение. Такие дейст­вия (в том числе и в виде консульта­ций) являются нарушением установ­ленных запретов и ограничений и в зависимости от обстоятельств влекут административное или дисциплинар­ное взыскание;

— взяточничество, если будет уста­новлено, что лицо получило деньги не за выполненную работу, а за оказанные в интересах дающего услу­ги, связанные с использованием дол­жностного положения (за предостав­ление земельного участка, различных льгот, заказа на строительство и др.).

     Взятки могут передаваться под ви­дом подарка. Как правило, вручение подарка публично не связывается с выполнением должностным лицом каких-либо действий. Более того, передача денег или иных ценностей обычно приурочивается к торжествен­ной дате либо они передаются не чиновнику, а членам его семьи. При­мечательно, однако, что новое граж­данское законодательство содержит нормы, направленные на предупреж­дение коррупции. Так, ст. 575 второй части ГК, вступившей в действие 1 марта 1996 г , запрещает дарение (за исключением обычных подарков в небольшом размере) государствен­ным служащим и служащим органов муниципального образования.

   Становление рыночной экономики и развитие предпринимательства спо­собствовали появлению таких форм завуалированного взяточничества, как перечисление денежных средств па лицевой счет должностного лица или расчетный счет предприятия.  

    Совершение подобных преступлений должностными лицами органов государственной власти и управления представляет повышенную общественную опасность. Нередко такие факты взяток длительное время остаются нераскрытыми и виновным удается причинить значительный ущерб интересам государства. Эти сделки являются сложными с точки зрения квалификации и д оказывания. Схема взяточничества внешне проста: чиновник за выполнение или невыполнение действий предлагает зависимому лицу перечислить деньги на указанный им расчетный счет. Например, за предоставление земли под размещение коммерческого ларька работник администрации предложил перечислить 3 млн. руб. на расчетный счет предприятия, где одним из учредителей был его сын. В другом случае чиновник за выдачу лицензии по предварительному сговору с руководителем благотворительного фонда вымогал у предпринимателей средства якобы на оказание помощи малообеспеченным гражданам.    

   Должностное лицо получает взятку лично или через посредника. Поэтому при выявлении преступления необходимо проследить всю цепочку движения денежных средств, перечисленных по требованию чиновника. Если будет установлено, что часть средств была получена чиновником лично, то в этом случае, при наличии других признаков, такие действия необходимо квалифицировать как взяточничество.             

   Если же в процессе расследования или оперативных мероприятий установить такой факт не представляется возможным либо по обстоятельствам дела видно, что перечисленные сред­ства окончательно «осели» в коммер­ческой организации, где у лица есть корыстная или иная личная заинтере­сованность, то при наличии призна­ков состава преступления такие дей­ствия чиновников могут квалифици­роваться по ст. 170 УК.

    В ходе оперативной проверки было установлено, что одна из коммерче­ских организаций (ТОО) неодно­кратно перечисляла акционерному обществу (АО) денежные средства. В платежных документах они отража­лись как возврат займа. Но было установлено, что АО никаких догово­ров займа не заключало.

   Проверка другого ТОО показала, что данные, отраженные в бухгалтер­ских документах, предлагаемых для исчисления налогооблагаемой базы, не сходятся с данными, отраженными в документах расхода сырья, элек­троэнергии и прочих затрат. Из тако­го несоответствия следователь сделал вывод, что фактический объем произ­водства и реализации готовой про­дукции выше отраженной в отчетно­сти. В то же время было установлено, что налоговый инспектор, контроли­ровавший соблюдение налогового за­конодательства этой организацией, неоднократно принимала кварталь­ный баланс с заведомо заниженным объемом производства. Было обнару­жено также, что учредителем АО, куда перечислялись деньги, был муж Инспектора. Сокрытый доход и пере­деленные средства составляли при­мерно одну и ту же сумму. Правильно спланированные следственные действия позволили установить причинную связь между всеми юридическими фактами и изобличить виновных.   При квалификации подобных действий следует обратить внимание на то , что налоговый инспектор в данном случае оказывала содействие в сокрытии доходов и ее действия могут квалифицироваться как получение взятки и соучастие в налоговом преступлении.

      Не менее распространены случаи получения взятки под видом заключения договора купли-продажи товара по явно заниженным ценам. Как правило , из-за отсутствия надлежащего правового  регулирования и контроля за крупными сделками такие действия остаются за рамками уголовно-правовой квалификации.

Аналогичные трудности в правовой оценке и доказывании возникают при выявлении и расследовании завуали­рованных способов взяточничества в процессе приватизации Например, при продаже магазина по конкурсу чиновники включают в состав учре­дителей организации родственников либо получают комиссионные возна­граждения при  заключении иных коммерческих сделок.

     Фиктивные сделки с целью хищения чужого имущества. Развитие предпринимательской деятельности способствовало и распространению та­ких мошеннических действий, как хищение имущества посредством за­ключения фиктивных договоров[15]. Не­исполнение договорных обязательств по различным гражданско-правовым сделкам само по себе не является криминальным. В случаях неиспол­нения обязательств существует судеб­ный порядок взыскания причиненно­го ущерба. Однако тогда, когда со­вершаются мошеннические действия, ответственность за которые преду­смотрена уголовным законом, винов­ные должны нести кроме гражданско-правовой и уголовную ответствен­ность.

    Способы хищения посредством за­ключения фиктивных договоров са­мые разнообразные. В деловом лек­сиконе предпринимателей словами «кинуть», «бортануть» и пр. обозна­чаются, как правило, грубые формы мошенничества, когда сделки совер­шаются от имени несуществующих фирм или через подставных лиц. Расследование таких преступлений не представляет особой сложности с точ­ки зрения квалификации или сбора доказательств. Правда, некоторые трудности связаны с розыском лиц, совершивших преступление.

    В практике правоохранительных органов существенную проблему пред­ставляют интеллектуальные формы хищений. Внешне такие сделки соот­ветствуют требованиям гражданского законодательства,   а причиненный ущерб зачастую рассматривается как следствие неисполнения обязательств по договору. Отсюда возникают про­блемы в квалификации деяния, уста­новлении направленности умысла виновных, определении предмета доказывания и т. д.

Типичный пример — заключение договора, например, на выполнение определенных работ или поставку товара. Как правило, исполнение обязательств одной из сторон в дого­воре отсрочено. Само по себе это не является нарушением действующего законодательства и еще не свидетель­ствует об умысле на причинение вре­да. Более того, новое гражданское законодательство предусматривает право сторон на предоставление друг другу при заключении подобных сде­лок товарного (ст. 822 ГК) либо коммерческого кредита (ст. 823 ГК).

Однако именно этот механизм ис­пользуется для противоправного изъ­ятия средств у одного лица и неза­конного обогащения другого. Упро­щенная схема может быть следую­щей. Создается новая коммерческая организация. На законных основани­ях она заключает сделку, например, на поставку (или реализацию) метал­ла. Получает предоплату (или товар для реализации), а в дальнейшем не выполняет своих обязательств.

Проблема настолько актуальна, что с целью предотвращения подобных злоупотреблений Президент РФ под­писал Указ от 20 декабря 1994 г. «Об обеспечении правопорядка при осу­ществлении платежей по обязательст­вам за поставку товаров (выполнение работ или оказание услуг)». Указом установлено, что сделки, осуществля­емые сторонами умышленно без со­блюдения установленной Гражданским кодексом формы, не в полном объеме или несвоевременно, в соответствии с ГК являются ничтожными и порож­дают последствия, предусмотренные ГК и Указом.

Предписывается, что обязательным условием договоров, предусматрива­ющих поставку товаров (выполнение работ или оказание услуг), является определение срока исполнения обяза­тельств по расчетам за поставленные по договору товары (выполненные работы, оказанные услуги). Предель­ный срок, согласно Указу, равен трем месяцам.

Однако судя по сегодняшней ситу­ации Указ не решил всех проблем. Вряд ли будет эффективно сдержи­вать подобные махинации акционер­ное законодательство, поскольку За­кон «Об акционерных обществах» относит такие сделки, независимо от их размера, к текущей хозяйственной деятельности и поэтому они находят­ся вне контроля совета директоров или других контролирующих орга­нов Нет четкого механизма юриди­ческой ответственности и в Законе РФ «О несостоятельности (банкрот­стве) предприятий».

    Но самое главное, подобные сдел­ки в ряде случаев являются крими­нальной проблемой Выявить право­нарушение, установить причиненный сделкой ущерб и доказать вину участников можно только в рамках уголовного процесса[16].

    Судебная практика еще не вырабо­тала четких ориентиров в квалифика­ции корыстных посягательств в сфере новых экономических отношений.

    Тем не менее обращение к имеющимся судебным решениям по аналогичным делам поможет глубже разобраться в правовой оценке той или иной ситуации. Например, в постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 11 июля 1972 г. №4  говорится, что невозвращение государственного или общественного имущества, полученного по договору бытового проката, должно влечь уголовную ответственность в тех случаях, когда виновный имел намерение путем обмана или злоупотребления доверием обратить это имущество в свою собственность. Такие действия должны квалифицироваться по ст.93 УК РСФСР.            

     В другом решении (см.: Бюллетень Верховного Суда СССР, 1974, № 6) отмечено, что «получение денег под условием выполнения обязательства впоследствии не выполненного, может квалифицироваться как мошенничество, если установлено, что обвиняемый не имел намерения выполнить взятое обязательство и преследовал лишь цель завладеть деньгами.

    Таким образом, если будет установлено, что умысел виновных изначально был направлен не на выполнение обязательств по договору, а на мошенническое завладение имуществом, то такие действия образуют состав хищения.             

    Вывод о наличии умысла на безвозмездное изъятие можно делать при  наличии прямых доказательств (показание свидетелей и потерпевших наличие изъятых документов и др.  Однако, как правило, прямых доказательств, свидетельствующих о на­личии такого умысла, в процессе расследования установить не удается. В таких случаях виновность устанав­ливается на основании совокупности косвенных доказательств, к которым могут относиться, отсутствие возможности на момент заключения догово­ра исполнить обязательства по сдел­ке, отсутствие разрешения (лицен­зии), сведения, содержащиеся в бух­галтерских   документах,   деловой переписке, и другие документы.

  Так, после ликвидации централь­ным правлением благотворительного фонда одного из своих филиалов руководители филиала, вступив в преступный сговор с дирекцией ком­мерческой фирмы, реализовали ей за наличный расчет 6 тыс. видеокассет, принадлежащих фонду.

  С целью сокрытия операции ди­ректор филиала составил фиктивный договор якобы на поставку фирме оборудования, согласно которому за невыполнение условий поставки бла­готворительный фонд должен был платить штрафные санкции в размере 0,1 % от суммы сделки. В счет не­устойки и была документально офор­млена передача видеокассет.

 В свою очередь, представители фирмы оприходовали кассеты не как полученные от фонда, а как закуп­ленные у населения, чем обналичили имеющиеся на счете денежные средства на сумму стоимости поступивших кассет.

   Встречная проверка, проведенная сотрудниками правоохранительных органов совместно с работниками налоговой инспекции, позволила изъять документы учета, которые впоследствии составили доказательственную базу.  К оценке собранных доказательств необходимо подходить более требовательно при расследовании хищений, связанных с совершением фиктивных сделок , предметом которых была интелектуальная собственность. Рассмотрим два характерных примера.

     Приказом генерального директора объединения (государственное предприятия, Казань) внедрение рационализаторского предложения группа работников объединения была поощрена премией размере 25 млн. руб.  Согласно приказу премия выдавалась пяти руководителям объединения, включая самого генерального дирек­тора, якобы за разработку и внедре­ние рацпредложения, позволившего получить дополнительную прибыль в размере 450 млн. руб.

    В ходе предварительного следст­вия было установлено, что генераль­ный директор, действуя по предвари­тельному сговору с главным инжене­ром и другими должностными лица­ми, с целью хищения денежных средств подготовили заявление и ут­вердили на техническом совете объ­единения рацпредложение «Повтор­ное использование алюминий-палладиевого катализатора». Согласно за­ключению проведенной по постанов­лению следователя научно-технической экспертизы технический совет объ­единения, который состоял из авто­ров разработки, не вправе был рас­сматривать заявление, а сама разра­ботка не могла быть принята как рацпредложение, поскольку не содер­жала нового технологического реше­ния. «Рацпредложение» было ко­пированием технологического регла­мента производства продукции, раз­работанного государственным науч­но-исследовательским институтом и несколько лет используемого объеди­нением.

     Привлечение к делу специалистов, проведение экспертиз, тщательный анализ других материалов в данном случае позволили изобличить винов­ных.

    В аналогичном случае Индустри­альным районным народным судом Барнаула был осужден Г. за хищение денежных средств, полученных им в качестве вознаграждения за рациона­лизаторское предложение, которого, как указал суд, на самом деле не было. Президиум краевого суда от­клонил протест председателя этого суда, в котором ставился вопрос об отмене приговора. Судебная колле­гия по уголовным делам Верховного Суда РФ отменила состоявшиеся по делу решения и прекратила его за отсутствием в действиях Г. состава преступления.

    Как установлено материалами дела, Г. действительно предложил выпол­нить работу по ремонту теплотрассы более экономичным способом и полу­чил за это вознаграждение. Как отме­тила коллегия, все работы по предложенному Г. варианту были полностьюи с наименьшими затратами выполне­ны Поэтому вывод суда о якобы совершенном Г мошенничестве при­знан необоснованным.

     Об умысле на мошенничество мо­жет свидетельствовать и неоднократ­ность заключения сделок без выпол­нения обязательств по ним Такие способы хищений получили широкое распространение и направлены как против собственности организаций, так и граждан Известны случаи привле­чения средств граждан под предло­гом передачи в дальнейшем автома­шины, квартиры или выполнения иных действий в пользу гражданина

     Так, директор ТОО А (Москва) был признан виновным и осужден за то, что в короткий срок заключил с рядом предприятий фиктивные дого­воры на поставку продукции и после поступления в качестве предоплаты на расчетный счет ТОО денежных средств присвоил их.

     Для квалификации подобных дея­ний в качестве хищений не обязатель­но устанавливать факты обналичива­ния денежных средств и их присвое­ния[17]. Преступление считается окон­ченным с момента передачи денег по договору Однако необходимо иметь в виду, что в подобных ситуациях с целью обналичивания полученных средств используются различные спо­собы :    а) перевод денег по фиктивным договорам в другие полулетальные коммерческие фирмы, специально созданные для обналичивания денег,

    б) перевод денег в организации, занимающиеся закупкой сельхозпро­дукции и поэтому имеющие возмож­ность беспрепятственно получать на­личные деньги в банках,

     в) закупка дефицитного или иного товара, пользующегося спросом, и передача его в магазины и коммер­ческие ларьки за наличные деньги,

  г) заключение договоров куплипродажи, подряда или иных фиктив­ных договоров с гражданами и перевод денег на их лицевые счета с дальнейшим изъятием денег.

Особую сложность для квалификации представляют кредитные и другие фиктивные договоры, заключаемые в банковской системе.

4. Роль ОВД в пресечении незаконных сделок.

Важнейшим условием   действительности коммерческих сделок является их законность. Субъекты, исходя из требований ст.5 ГК РСФСР, при осуществлении прав и обязанностей должны соблюдать действующее законодательство. Это требование в полной мере относится к правоотношениям, возникающим из сделок.

        Для борьбы с незаконными сделками используются раз­личные правовые средства. Одним из них является возмещение причиненого вреда, нередко сопровождающего исполнение договорных обязательств. Характер и элементы совершенного при этом правонарушения могут образовывать состав преступления. В связи с этим уголовно-процессуальное законодательство допускает возможность рассматривать гражданский иск одновременно с уголовным делом. В борьбе с незаконными сделками используются уголовно-правовые средства, однако обращает на себя внимание ослабление санкций в применении новых уголовно-правовых запретов, предусмотренных ч.2 ст.126. ч.1 ст.200. ч.1 ст.208. ч.1 ст.215. ч.2 ст.223.  ч.3 ст.223 ч. 4 ст.223, ч.5 ст.223. ч.1 ст.230 УК РСФСР.

         В настоящее время наибольшее распространение получили правонарушения,  сопряженные с совершением незаконных ком­мерческих сделок:  реализация  товаров из подсобных и служебных помещений: сокрытие    товаров,    реализуемых    госторговлей: совершение услуг  населению  с  взиманием дополнительной оплаты помимо установленной  путем  вымогательства,  нарушение  правил торговли при  реализации  горюче-смазочных материалов (неполный отпуск топливных продуктов, завышение цены, продажа неоприходованных материалов ).  Одна из ведущих ролей в предупреждении совершения корыстных правонарушений - сделок принадлежит правоох­ранительным органам.

         При расследовании таких  преступлений  правоохрани­тельные органы  собирают  доказательства,  свидетельствующие  о размере причиненного ущерба.  лежащего  в  обосновании  исковых требований к  причинителю вреда.  Лицо,  ответственное за вред, обязано в полном объеме возместить убытки или возместить его  в натуре (ст. 457 ГК РСФСР). Это положение органически переплета­ется с другими нормами обязательственного права,  например возможности требовать  от  продавца  замены вещи ненадлежащего ка­чества доброкачественной при совершении договоров  купли-продажи. Однако  эта норма многими коммерческими структурами игнори­руется, в связи с чем  замена  товара,  устранение  недостатков проданной вещи за счет продавца и, наконец, отказ от договора с возмещением убытков, возникших у покупателя в результате подоб­ной сделки, весьма затруднительны. Это обстоятельство усугубля­ется сложной процедурой судебного разбирательства [18].

       Особую тревогу  при этом вызывает случаи совершения сделок с экологически грязными товарами-продуктами.  Как свиде­тельствует данные,  производство товаров, представляющих угрозу жизни и здоровью людей, возрастает. Тем самым повышается веро­ятность приобретения таких предметов посредством различного ро­да сделок.

      Строгие меры воздействия в виде имущественных санкций - конфискация  и  взыскания  неосновательно  приобретенного имущества применятся, при  заключении  недействительной сделки (ст.49 ГК РСФСР),  а также при получении в ее  результате  иму­щества. добытого преступным путем (п.4 ст.  86 УПК РСФСР). Речь идет о реакции на преступные действия,  сопровождающие совершение сделки,  приводящие  ее  к  недействительной и преследующие цель получения незаконных доходов.  Зти санкции применяются судами с учетом оценки всех собранных доказательств по уголовному делу. Однако защита имущественных прав  и  законных  интересов участников сделки возможна лишь при их непосредственном поддержании исковых требований к неисправному должнику -  причинителю вреда.

      Аналогичные санкции применяется при признании  сде­лок недействительными  как совершенные с целью,  противоправной интересам государства и общества. Например, согласно ст. 14 За­кона Российской Федерации от 9 октября 1992 г.  "О валютном регулировании и валютном контроле" к субъектам.  нарушившим поря­док совершения валютных операций, применяется ответственность в форме взыскания всего полученного по недействительным  сделкам. а такие  взыскания  всего полученного в доход государства не по сделке,  а посредством иных противоправных действий.

      К субъектам-нарушителям  кроме  указанных мер могут быть применены после вторичного нарушения  валютного  законода­тельства санкции  в виде штрафа в пределах пятикратного размера полученного незаконного дохода.  При этом у  нарушителей  могут быть изъяты лицензии и разрешения на ведение валютных операций. Не исключается и одновременное применение наказания, предусмот­ренного административным и уголовным законодательством.

      Среди особенностей гражданско-правовых санкций можно выделить действие  презумпции вины ответчика. За совершение незаконных сделок предусмотрено восстановление не только  уровня имущественных прав потерпевших, но и государственных и общена­родных интересов ст. 49 ГК РСФСР).

      Конструкция нормы,  изложенной  в  ст.49  ГК РСФСР, позволяет признавать сделки недействительными без  учета  факта ее исполнения. Наличие умысла у обеих сторон влечет взыскание в доход государства всего полученного  по  сделке  в  результате исполнения. А  при  исполнении  ее только одной стороной другая подвергается взысканию всего, полученного ею, и всего, полагающегося с нее первой стороне в возмещение полученного.  Проявле­ние умышленных действий только  у  одной  стороны  предполагает наступление односторонней  реституции  в  отношении  несведущей стороны и конфискацию полученного или причитающегося в возмеще­ние исполненного недобросовестной стороной.

     Под действие правил,  изложенных  ст.49  ГК  РСФСР. применительно к коммерческим сделкам подпадают кроме упомянуто­го валютного нарушения , нарушения ,связанные с совершением противоправных сделок юридических лиц и сделок с материальными объектами, изъятыми или ограниченными в гражданском обороте, а также с реализацией похищенного имущества.

Заключение.

     Биржевой бум   и   появление   нетрадиционных   для российской экономики коммерческих сделок высветили проблемы заполнения правового вакуума в области регулирования рыночной торговли и оказания различных услуг, предоставляемых новыми организационно-правовыми формами субъектов предпринимательства.

     На процесс развития рыночных правоотношений проеци­руется парадоксы экономической .ситуации, влияющие на организацию договорных связей.        Характерной чертой действительности стало резкое возрастание товарных запасов и в то же время дефицит реализуемой товарной массы. Следствием невозможности сбыта про­дукции явились свертывание производства и высвобождение рабочих мест.

 Улучшить экономическое положение   и возобновитьдействие договорно-рыночного механизма возможно, как представляется, приняв следующие  меры по организации хозяйственной стабилизации :

- ввести наряду с    рыночными ценами в договорной торговле эффективную банковскую систему, способствующую конвертируемости рубля;

- создать условия для реальной конкуренции производителе с учетом запросов потребительского рынка.   Эти действия должны сопровождать либерализацию цен и приватизацию предприятий;

- последовательно   преобразовывать    коллективную собственность в частную. Одновременно следует привести законо­дательство в соответствие со складывающейся хозяйственной практикой, обеспечив   гарантии   защиты, прав предпринимателей и собственников со стороны правоохранительных органов ;

                - разъяснять гражданам при проведении экономической реформы реалия рыночных отношений.

     Добиться этого - задача не только правительства и экономических советников, но и всех государственных и правоохранительных органов, благодаря которым  реализуются нормы права в хозяйственной сфере. Успех преобразований зависит и от широкой информированности населения в области предпринимательства, чему способствует разъяснительная работа средств массовой информации, выпуск экономико правовой литературы.

Список используемой литературы :

1. Учебник : Гражданское право , том-1, – М., 1995

2. Васин В.Н., Кулматов, Углев «Коммерческие сделки», - М., 1995

3. Гражднский кодекс РФ

4. Соловяненко Н.К. «Совершение сделок путем электронного обмена данными», - М.,1997  № 6

5. Андреева Л.В. «Форма договора и последствия ее несоблюдения», - М.,1999 № 4

6. Котин В.Н. «Фиктивные сделки в предпринимательской деятельности», - М., 1996 № 10

7. Томилин А.Ф. «Ничтожные и оспаримые сделки», - М., 1998 № 8

8. Елизаров В.А. «Гражданско-правовые сделки», - М., 1996 № 1

9. «Основы гражданского законодательства» ред. От 26.01.1996

[1] «Основы гражданского законодательства» ред. От 26.01.1996

[2] Учебник : Гражданское право , том-1, – М., 1995., с- 187

[3] См. ст. ст. 48-60 ПС РСФСР 1964 года, ст. ст. 29-36 ГК РСФСР 1922 года

[4] Гражднский кодекс РФ

[5] Учебник : Гражданское право , том-1, – М., 1995., с-186

[6] «Основы гражданского законодательства» ред. От 26.01.1996   ст.27

[7] Васин В.Н., Кулматов, Углев «Коммерческие сделки», - М., 1995

[8] Котин В.Н. «Фиктивные сделки в предпринимательской деятельности», - М., 1996 № 10

[9] Соловяненко Н.К. «Совершение сделок путем электронного обмена данными», - М.,1997  № 6

[10] Вестник Выс­шего Арбитражного Суда Российской Федера­ции. 1994. № 11. С. 68—69.

[11] Котин В.Н. «Фиктивные сделки в предпринимательской деятельности», - М., 1996 № 10

[12] Елизаров В.А. «Гражданско-правовые сделки», - М., 1996 № 1

[13] Васин В.Н., Кулматов, Углев «Коммерческие сделки», - М., 1995

[14] Томилин А.Ф. «Ничтожные и оспаримые сделки», - М., 1998 № 8

[15]Андреева Л.В. «Форма договора и последствия ее несоблюдения», - М.,1999 № 4

[16] Андреева Л.В. «Форма договора и последствия ее несоблюдения», - М.,1999 № 4

[17] Томилин А.Ф. «Ничтожные и оспаримые сделки», - М., 1998 № 8

[18] Елизаров В.А. «Гражданско-правовые сделки», - М., 1996 № 1