Дипломная работа: Государственная регистрация юридических лиц в Республике Казахстан

Жизнь общества немыслима без объединения людей в группы, союзы разных видов, без соединения их личных усилий и капиталов для достижения тех или иных целей. Основной правовой формой такого коллективного участия лиц в гражданском обороте и является конструкция юридического лица.

Появление института юридического лица в самом общем виде обусловлено теми же причинами, что и возникновение и эволюция права: усложнением социальной организации общества, развитием экономических отношений и, как следствие, общественного сознания. На определенном этапе общественного развития правовое регулирование отношений с участием одних лишь физических лиц, как единственных субъектов частного права, оказалось недостаточным для развивающегося экономического оборота.

В юридической литературе нет единого мнения по поводу того, где искать истоки понятия юридического лица. Некоторые ученые относят создание понятия юридического лица к числу важнейших заслуг римского частного права. Отмечая незначительный удельный вес таких субъектов в гражданском обороте Рима и отсутствие самого термина "юридическое лицо". Такие ученые, тем не менее, делают вывод о том, что "основная мысль о юридическом лице, как приеме юридической техники для введения в оборот имущественной массы, так или иначе обособленной от имущества физических лиц, была выражена римским правом отчетливо" [1, c.123].

Так, уже во II-I в. до н.э. в Римской империи существовали частные корпорации: союзы с религиозными целями (sodalitates, collegia sodalicia), профессиональные союзы ремесленников (fabrorum, pistorum). Много новых корпораций появляется в период республики, среди которых необходимо особо отметить collegia publicanorum - объединение предпринимателей, бравшие на откуп государственные доходы, управлявшие на основе договоров государственными имениями и обладавшие значительным имуществом. [2, c.119] Однако имущество это рассматривалось древним правом либо как имущество, принадлежавшее каждому из его участников в определенной доле, либо, как имущество, принадлежащее одному из участников - казначею - ведущему дела корпорации и ответственному перед его членами. Поэтому, применительно к данным объединениям можно говорить о наличии в той или иной степени организованности, осуществлявшейся с определенной целью - объединение имущества, но главный, квалифицирующий субъекта права признак - выступление вовне от своего имени здесь отсутствует, поэтому вряд ли можно говорить о попытке ввести в систему правоотношений новый тип субъекта. И все же появление таких образований свидетельствует об ограниченности субъективного состава частноправовых отношений [3, c.169].

В Средние века представления о юридических лицах все еще испытывали сильное влияние догматов римского права. Глоссаторы и постглоссаторы ограничивались комментированием античных текстов, пытаясь приспособить их к потребностям развивающегося хозяйства. В эту эпоху и, особенно, в Новое время конструкция юридического лица получила дальнейшее практическое развитие. Торговый дом Фуггеров в Германии, генуэзский банк св. Георгия, английские и голландские Ост - и Вест - Индские компании - "в этих торговых предприятиях вырабатывалась техника коллективного ведения крупных дел", а накопленный ими опыт регулирования отношений с участием юридических лиц сыграл впоследствии важную роль в создании гражданских и торговых кодексов XIX века. [4, c.9]

Бурное развитие экономики середины - конца XIX века дало мощный импульс развитию учения о юридических лицах. Появились оригинальные исследования проблем юридических лиц таких авторов, как Савиньи, Иеринг, Гирке, Дерябург, Саллейль и других, преимущественно немецких и французских цивилистов, которые заложили основы современного понимания этого института.

В XX веке значение института юридического лица еще более возрастает вследствие усложнения инфраструктуры и интернационализации предпринимательской деятельности, расширения государственного вмешательства в экономику, появления новых информационных технологий. Соответственно этому резко увеличивается объем законодательства о юридических лицах и, отчасти, повышается его качество. Наука гражданского права относит к числу центральных проблем теории юридического лица, совершенствования и практического применения этого института.

Данная проблема затрагивает и сферу гражданско-правовых отношений Республики Казахстан. Так, 17 апреля 1995 года был подписан Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона, "О государственной регистрации юридических лиц". Необходимость принятия данного закона была вызвана рядом причин.

Одной из основных причин этого послужила потребность в установлении стабильной системы регистрации юридических лиц, унификации требований к процессу их регистрации и ведения Государственного регистра юридических лиц. Указанное обусловлено ходом экономических преобразований и правовой реформы, расширением сферы деятельности и количества субъектов гражданских правоотношений, выхода хозяйствующих субъектов Республики на международный рынок.

Кроме того, очень остро встал вопрос о доведении информации о созданных на территории Республики юридических лицах и характере их деятельности до сведения всего населения, а также о предоставлении таковой по запросам, поступающим из зарубежных стран.

Наличие единой системы информации о юридических лицах, зарегистрированных на территории Республики, позволяет оптимизировать процессы, связанные с налогообложением, несет определенную долю в деятельность по предупреждению правонарушений и преступлений в хозяйственной сфере, помогает работникам таможенной службы.

До введения в действие названного Указа регистрация юридических лиц осуществлялась в различных государственных органах: местных администрациях, органах статистики, Министерстве финансов, Национальном банке, Министерстве печати и массовой информации, Национальном агентстве по иностранным инвестициям при Минэкономики и т.д. Это приводило к тому, что проверку учредительных документов на предмет их соответствия законодательству Республики проводили некомпетентные лица, не имеющие юридического образования.

Но, государственная регистрация юридических лиц не должна носить статистический характер, поскольку учредительные документы относятся по своему содержанию к локальным нормативным актам, регламентирующим деятельность юридических лиц. Поэтому на первоначальной стадии создания юридических лиц особое внимание было уделено качеству учредительных документов, соответствию их содержания законодательству Республики.

Таким образом, актуальной стала необходимость сосредоточения регистрации юридических лиц в одном государственном органе - объективное требование упорядочения и облегчения проведения данной процедуры. Наличие единого регистрирующего органа позволила установить не только единые требования, но и единую методику, и практику регистрации всех юридических лиц.

Совершенствование законодательства в области государственной регистрации юридических лиц последних лет во много поспособствовало упрощению порядка и условий регистрации, но вместе с тем еще остались недочеты, устранению которых необходимо уделить множество времени.

Практический интерес к исследованию вопросов совершенствования законодательства о регистрации юридических лиц объясняет актуальность темы данной работы.

Исходя из актуальности темы, была определена цель исследования, которая заключается в изучении вопросов порядка и правил государственной регистрации юридических лиц в Республике Казахстан и установлении теоретических и практических проблем данного правового института в гражданском праве.

Для достижения поставленной цели были определены следующие задачи, решение которых запланировано в ходе написания данной работы:

1. изучить теоретические аспекты юридических лиц в законодательстве Республики Казахстан;

2. провести сравнительно-правовой анализ процесса государственной регистрации в законодательстве рядя стран СНГ и стран запада;

3. рассмотреть вопросы совершенствования порядка государственной регистрации юридических лиц в Республике Казахстан;

4. подвести итоги и сделать выводы.

Предмет исследования проведенного в данной работе - институт государственной регистрации юридических лиц.

Объект исследование - порядок и правила регистрации юридических лиц в Республике Казахстан.

Практическая ценность исследования заключается в возможности использования его результатов в учебном процессе и в рамках мероприятий по совершенствованию действующих правил и порядка государственной регистрации юридических лиц в Республике Казахстан.

Отдельные вопросы государственной регистрации юридических лиц в достаточно полной мере освещены в научной и учебной юридической литературе, но вместе с тем велика доля малоизученных аспектов этой темы.

Научная новизна исследования объясняется анализом законодательства ряда стран СНГ и запада в сфере государственной регистрации юридических лиц, установлении общих черт, различий, сильных и слабых сторон законодательства той или иной страны.

В качестве основных методов для исследования будут использоваться следующие: диалектический, статистический, исторический, формально-логический, сравнительно-правовой, системно-структурный, метод изучения эффективности действия правовых норм и др.

1. Теоретические аспекты юридических лиц в законодательстве Республики Казахстан

Институт государственной регистрации юридических лиц не новшество в законодательстве Республики Казахстан, так как его истоки были заложены еще при законодательстве СССР.

В советскую эпоху различные формы хозяйствующих субъектов были не актуальны, поскольку государство владело и управляло всеми предприятиями. Согласно советскому законодательству существовала одна форма предприятия - государственное предприятие, которое осуществляло почти все виды хозяйственной деятельности. Так как средства производства являлись государственной собственностью, другие формы хозяйствующих субъектов практически не существовали. Право на образование негосударственного юридического лица имели только различные общественные организации. [5, c.49]

Начиная с 30-х годов, все официально создаваемы общественные организации, являлись филиалами или копиями соответствующих союзных структур, образование новых республиканских общественных институтов не допускалось. В условиях безраздельного господства партийно-государственной номенклатуры почти полностью отсутствовала законодательная база для деятельности и порядка создания общественных формирований, что открывало широкие возможности для манипуляции ими со стороны бюрократических структур.

Регистрация любого общественного формирования сводилась, по сути, к получению печати в местном отделении милиции. Это касается профсоюзов, как наиболее массовые общественные организации. Большинство других общественных организаций, действовавших в Казахстане, были образованы в соответствии с Положением о добровольных обществах и союзах (объединениях, клубах, ассоциациях, федерациях)", утвержденным 30 августа 1930 года постановлением Совета народных комиссаров и Центрального исполнительного комитета РСФСР (в то время Казахстан находился в составе Российской Федерации). [5, c.87] Естественно, ни о какой официально регистрации подобных формирований речи быть не могло.

Первым общим советским законом, касающимся хозяйствующих субъектов, был Закон СССР "О Социалистических Государственных Промышленных Предприятиях", утвержденный постановлением Совета Министров СССР в 1965 году.

Концепция простого товарищества существовала уже в советском законодательстве. Эти экономические отношения были закреплены в 1961 "Основами Гражданского законодательства СССР и Союзных Республик"

Начиная с 1989 года, в условиях расширения суверенитета Казахстана, осуществляемые преобразования экономической и политической системы общества, требовали создания соответствующей им правовой инфраструктуры, а юридическая система требовала глубокого реформирования. [6, c.34]

Именно в этот период наблюдается переход инициативы создания общественных организаций от союзных властей к республиканским. Этот процесс потребовал соответствующего изменения законодательной базы. Если до 1989 года независимые от власти общественные образования существовали преимущественно на местном уровне - в форме отдельных групп, кружков и клубов, то с 1989 года стали появляться движения и организации, не без основания претендующие на республиканский статус.

Массовое создание новых общественных объединений обострило проблему неурегулированности правовой базы для их развития. В связи с этим 14 апреля 1989 года был принят Указ Президиума Верховного Совета Казахстана "О порядке образования и деятельности самодеятельных общественных объединений". [7] Помимо упорядочения процесса регистрации и деятельности новых общественных формирований, законодатель преследовал и другую цель. Этот документ содержал положения об обязательной регистрации всех самодеятельных объединений в течение месяца, при этом деятельность незарегистрированных структур запрещалась. Несмотря на имевшиеся недостатки, он сыграл положительную роль, и к началу 1991 года были зарегистрированы более 85 процентов объединений. Начиная с 1 сентября 1991 года, деятельность общественных организаций регулировалась новым Законом "Об общественных объединениях в Казахской ССР". [8] Закон, в частности, требовал перерегистрации до 31 декабря 1991 года всех общественных организаций, действовавших на территории республики.

В 1992 году вступили в силу ряд нормативных актов, регулирующих и определявших порядок регистрации юридических лиц. Например, Постановление Президента Республики Казахстан от 24 января 1992 г. "Об упорядочении регистрации хозяйствующих субъектов" [9], Постановление Кабинета Министров Республики Казахстан от 14 апреля 1992 года "Об утверждении Правил регистрации уставов религиозных объединений". [10] Однако существующая нормативная база не удовлетворяла потребности общества нового независимого государства, и требовалось дальнейшее ее совершенствование.

Новый Гражданский кодекс, принятый в 1994 году [11] радикальным образом изменил прежние принципы руководства экономикой страны, которые развивались в течение десятилетий и создавали строго иерархическую систему управления, подчиняя инициативу и волю участников хозяйственных отношений приказам и планам, получаемым сверху. Кроме этого, Гражданский кодекс изменил существовавший до его принятия порядок регистрации юридических лиц.

Определение органов юстиции как главного регистрирующего органа в государстве возникло только после разработки и принятия Государственной программы правовой реформы в 1994 году. До этого времени, функции регистрирующих органов выполняли в одних случаях исполкомы районных, городских Советов народных депутатов по месту нахождения юридического лица, в других случаях органы юстиции.

С 1991 по август 1995 года органы юстиции осуществляли регистрацию лишь общественных объединений в соответствии с Гражданским кодексом Казахской ССР. С принятием Гражданского кодекса Республики Казахстан от 27 декабря 1994 года органам юстиции были переданы функции государственной регистрации всех юридических лиц независимо от формы собственности и рода деятельности. Исчисление осуществления Министерством юстиции и его территориальными органами этих функции начинается с 25 июля 1995 года.

В структуре Министерства юстиции в июне 1995 года был создан отдел по регистрации юридических лиц с передачей ему задач и функций, выполняемых до этого отделом регистрации общественных и религиозных объединений. Впоследствии данный отдел в связи с ростом числа создаваемых хозяйствующих субъектов и ролью органов юстиции при этом был преобразован в Главное управление регистрации юридических лиц. Далее в целях оптимизации структуры министерства и создания новых структурных подразделений приказом Министра юстиции Республики Казахстан от 31 декабря 1996 года № 618 Главное управление регистрации юридических лиц было преобразовано в управление регистрации юридических лиц. [6, c.82] Таким образом, видно, что правовая основа для регистрации юридических лиц в Республике Казахстан была заложена задолго до образования казахстанской государственности, а сам институт юридических лиц корнями уходит в советское гражданское законодательство. На современном этапе развития цивилистики в основном происходило уточнение, действующих в СССР, гражданско-правовых норм в отношении юридических лиц и адаптация их к условиям свободного рынка.

1.2.1 Понятие и признаки юридического лица

Одним из основных субъектов гражданского права Республики Казахстан являются юридические лица. Статья 33 ГК РК определяет юридическое лицо как организацию, которая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс или смету. Юридическое лицо имеет печать со своим наименованием. [11]

Указанная статья закрепляет следующие признаки юридического лица как субъекта права:

1) имущественная обособленность;

2) самостоятельная имущественная ответственность;

3) выступление в гражданском обороте от своего имени.

Имущественная обособленность - важнейший признак юридического лица и выражается в обладании им вещного права на имущество: права собственности, права хозяйственного ведения или права оперативного управления. Имущество юридического лица отражается в его самостоятельном балансе.

Самостоятельная имущественная ответственность юридического лица базируется на имущественной обособленности, по своим обязательствам юридическое лицо несет ответственность всем принадлежащим ему имуществом. Имущество юридического лица обособлено от имущества учредителей (участников) именно для того, чтобы оно несло ответственность этим имуществом.

государственная регистрация юридическое лицо

Самостоятельная имущественная ответственность, по общему правилу, исключает ответственность учредителей (участников) по долгам юридического лица. Одновременно юридическое лицо не несет ответственность по обязательствам его учредителей и участников. Однако, законодательными актами или учредительными документами юридического лица может быть предусмотрена ответственность учредителей и участников по обязательствам юридического лица.

Положения, конкретизирующие рассматриваемый признак юридического лица, содержатся в статье 44 ГК. Так, если по общему правилу, юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, то учреждение, а также казенное предприятие, согласно части 2 пункта 1 статьи 44 ГК, отвечает по обязательствам лишь находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности (а значит субсидиарную) ответственность по обязательствам учреждения и казенного предприятия несет собственник имущества. [12, c.119]

Исключения из правила о самостоятельной имущественной ответственности юридических лиц могут быть установлены законодательными актами. В частности, следующие исключения предусмотрены ГК:

1) ответственность собственника имущества учреждения казенного предприятия по обязательствам последних при недостаточности у них денежных средств для удовлетворения требований кредиторов (часть 2 п.1 ст.44 ГК);

2) ответственность участников полного товарищества и коммандитного товарищества по обязательствам соответствующего товарищества (п.1 ст.63, п.1 ст.72 ГК);

3) ответственность членов производственного кооператива по обязательствам кооператива (п.3 ст.96 ГК);

4) ответственность учредителя по обязательствам юридического лица, если банкротство последнего вызвано действиями учредителя (п, 3 ст.44 ГК);

5) ответственность материнской компании по сделкам дочерней (часть 2 п.2 ст.94 ГК), а также в случае банкротства дочернего хозяйственного товарищества по вине материнской компании (часть 3 п.2 ст.94 ГК);

6) ответственность участника товарищества с ограниченной ответственностью, не внесшего полностью вклад, по обязательствам товарищества (часть 2 п.1 ст.77 ГК) и в других случаях. [13, c.68]

Выступление в гражданском обороте от своего имени предполагает возможность быть истцом и ответчиком в суде, возможность от своего имени заключать договоры, совершать односторонние сделки. Юридическое лицо согласно пункту 2 статьи 33 ГК должно иметь печать со своим наименованием.

Итак, изложенное выше позволяет сформировать понятие и выявить признаки юридического лица в действующем законодательстве Республики Казахстан.

1.2.2 Организационно-правовые формы юридических лиц

ГК различает следующие виды юридических лиц в зависимости от целей деятельности:

а) коммерческие;

б) некоммерческие.

Коммерческое юридическое лицо - организация, преследующая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Некоммерческое юридическое лицо - организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющая полученную прибыль между участниками.

Приведенная классификация имеет большое практическое значение, поскольку каждый из видов юридических лиц подчинен особому правовому режиму.

Важные новеллы содержатся в нормах статьи 34 ГК РК, посвященных формам юридических лиц. Так, согласно пункту 2 указанной статьи юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, может быть создано только в форме государственного предприятия, хозяйственного товарищества, производственного кооператива.

Предусмотренный Гражданским кодексом перечень организационно-правовых форм коммерческих юридических лиц, таким образом, является исчерпывающим и не может быть дополнен иным законодательным актом.

В соответствии с действующим законодательством выделяют следующие методы классификации юридических лиц:

по форме собственности;

по цели деятельности;

по составу учредителей;

по характеру прав участников;

по порядку образования. [13, c.77]

Рассмотрим каждый из методов подробней.

По форме собственности. В зависимости от формы собственности, лежащей в основе юридического лица, выделяются государственные и частные (негосударственные) юридические лица. В данной классификации можно усмотреть прямую аналогию с принятым за рубежом делением организаций на юридические лица публичного и частного права.

По цели деятельности. Коммерческие и некоммерческие организации разделяются по тому, каковы основные цели их деятельности: извлечение прибыли, а также ее распределение между участниками, либо иные цели, не связанные с предпринимательством. По общему правилу, некоммерческие организации вправе осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это необходимо для достижения их уставных целей. При этом они не вправе распределять полученную прибыль между своими участниками.

По составу учредителей. В зависимости от состава учредителей можно выделять: юридические лица, учредителями которых могут выступать только юридические лица, только государство, или же любые, за отдельными исключениями, субъекты права (все остальные юридические лица).

По характеру прав участников. Различный характер прав участников в отношении юридического лица позволяет классифицировать:

организации, на имущество которых учредители имеют право собственности или иное вещное право;

организации, в отношении которых их участники имеют обязательственные права: хозяйственные товарищества, акционерные общества и кооперативы;

организации, в отношении которых их участники не имеют имущественных прав: общественные объединения и религиозные организации, фонды и объединения юридических лиц.

По объему вещных прав организации. В зависимости от объема прав самого юридического лица на используемое им имущество можно различать:

юридические лица, обладающие правом оперативного у правления на имущество;

юридические лица, обладающие правом хозяйственного ведения на имущество;

юридические лица, обладающие правом собственности на имущество.

По порядку образования. Порядок создания юридического лица также может выступать в качестве критерия классификации: в таком случае юридические лица делятся на образуемые в разрешительном или нормативно-явочном порядке. [14, c.25]

В соответствии с описанными выше методами классификации, в Республике Казахстан выделяют следующие виды юридических лиц:

1. хозяйственные товарищества;

2. акционерные общества;

3. производственные кооперативы;

4. государственные предприятия;

5. некоммерческие организации.

Итак, для того, чтобы выявить различия и определить особенности того или иного вида юридического лица, необходимо рассмотреть каждый из перечисленных видов юридических лиц в отдельности.

Хозяйственные товарищества - это родовое понятие, обозначающее несколько самостоятельных видов коммерческих юридических лиц, общим для которых является то, что их уставный капитал разделяется на доли. Именно это отличает хозяйственные товарищества от других коммерческих организаций.

Законодательством РК предусматриваются следующие виды хозяйственных товариществ: полное, коммандитное, с ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью.

Как и любая коммерческая организация, хозяйственное товарищество должно обладать уставным (складочным) капиталом, образующим имущественную базу его деятельности и гарантирующим интересы кредиторов. Уставный капитал - это зафиксированная учредительными документами и оцененная в тенге сумма всех вкладов, которые учредители (учредитель) решили объединить при создании юридического лица.

В качестве вклада в уставный капитал может выступать любое оборотоспособное имущество, включая и имущественные права. Основным критерием допустимости тех или иных вкладов в уставный капитал является их способность увеличивать сумму активов общества.

Основные права и обязанности участников хозяйственных обществ и товариществ в общем виде закреплены ГК РК и могут дополняться в учредительных документах. Участники имеют право управлять делами фирмы в той или иной форме, получать информацию о ее деятельности, участвовать в распределении прибыли и получать часть имущества, оставшегося после ликвидации предприятия (т. н. ликвидационный остаток). В то же время они обязаны участвовать в образовании имущества предприятия и не разглашать конфиденциальную информацию о его деятельности [6, c.89].

Полным признается товарищество, участники которого при недостаточности имущества полного товарищества несут солидарную ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Оно возникает на основе договора между несколькими участниками (полными товарищами), в качестве которых могут выступать только предприниматели - индивидуальные или коллективные.

Коммандитным признается товарищество, которое включает наряду с одним или более участниками, несущими дополнительную ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), также одного или более участников, ответственность которых ограничивается суммой внесенного ими вклада в имущество товарищества (вкладчиков) и которые не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Аналогично полному товариществу фирменное наименование товарищества на вере должно содержать имена (названия) всех или, по крайней мере, одного полного товарища (в последнем случае - с добавлением слов -". и компания").

Исторически эта форма коммерческого предприятия возникла еще в эпоху средневековья и получила широкое распространение как способ привлечения к ведению торгового промысла капиталов анонимных вкладчиков. Образно говоря, товарищество на вере как бы включает в себя две относительно самостоятельные структуры: полное товарищество и группу (или одного) товарищей-вкладчиков. С одной стороны, коммандитисты полностью отстранены от участия в управлении и ведении дел товарищества. С другой - они распоряжаются своими вкладами совершенно независимо от полных товарищей.

Коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли заранее определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам и несущими риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов, называется товариществом с ограниченной ответственностью. [12, c.102]

Учредительными документами товарищества с ограниченной ответственностью являются устав и учредительный договор (последний не может заключаться, если в обществе всего один участник). Фирменное наименование товарищества строится по общим правилам.

Наличие доли в уставном капитале, конечно, не означает каких-либо вещных прав на имущество предприятия. Права участников по отношению к товариществу (на участие в управлении, информацию, долю прибыли, ликвидационный остаток и т.п.) реализуются в рамках единого обязательства, которое можно охарактеризовать как долевое обязательство с активной множественностью лиц, поскольку его обязанной стороной выступает само товарищество, а управомоченной - все участники. Поэтому передача доли в уставном капитале означает на самом деле уступку доли в едином комплексе прав, принадлежащих всем участникам, вместе взятым, т.е. цессию.

Высшим органом управления обществом является общее собрание его участников, количество голосов пропорционально долям участников. Исключительная компетенция общего собрания перечислена в ГК и включает: изменение устава общества и размера его уставного капитала, образование и прекращение исполнительных органов общества, утверждение годовых отчетов и балансов, распределение прибылей и убытков, реорганизацию и ликвидацию общества, избрание его ревизионной комиссии (ревизора) [12, c.97].

Органами общества как юридического лица могут быть как единоличный орган (директор, президент и т.п.), так и коллегиальный (правление, дирекция и т.п.), либо оба вместе.

Изменения персонального состава участников общества с ограниченной ответственностью, равно как и их имущественного положения, не приводят к его ликвидации. Общество продолжает функционировать, даже если в нем остался всего один участник.

Товариществом с дополнительной ответственностью признается товарищество, участники которого отвечают по его обязательствам своими вкладами в уставный капитал, а при недостаточности этих сумм дополнительно принадлежащим им имуществом в размер, кратном внесенным ими вкладам. [15, c.17]

Специфика товарищества с дополнительной ответственностью состоит в особом характере имущественной ответственности участников по его долгам. Эта ответственность является субсидиарной, а значит, требования к участникам могут быть предъявлены лишь при недостаточности имущества общества для расчетов с кредиторами. Общий объем ответственности всех участников определяется учредительными документами как величина, кратная (двух-, трехкратная и т.п.) размеру уставного капитала. [16, c.14]

Акционерным обществом признается юридическое лицо, выпускающее акции с целью привлечения средств для осуществления своей деятельности. Акционеры акционерного общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами.

Основное отличие акционерного общества от других юридических лиц заключается в способе закрепления прав участника по отношению к обществу: путем удостоверения их акциями. Это, в свою очередь, обусловливает специфику осуществления прав по акции и их передачи.

Уставный капитал АО равен номинальной стоимости приобретенных акционерами акций - обыкновенных и привилегированных. Внесение вклада в уставный капитал общества означает в то же время совершение договора купли-продажи акции. Продавцом в этом договоре выступает само общество, которое не вправе отказаться от его заключения с учредителем. Одной из особенностей договора купли-продажи акций является то, что просрочка оплаты акции сверх сроков, определенных уставом АО или решением о размещении дополнительных акций, автоматически приводит к расторжению договора.

Увеличение уставного капитала АО производится либо путем увеличения номинальной стоимости существующих акций, либо путем размещения (выпуска) дополнительных акций.

Производственный кооператив - это объединение лиц для совместного ведения предпринимательской деятельности на началах их личного трудового и иного участия, первоначальное имущество которого складывается из паевых взносов членов объединения.

В производственном кооперативе решающее значение имеет личное участие его членов в деятельности организации. Но нормы о хозяйственных товариществах сконструированы в основном в расчете на то, чтобы обеспечить полным товарищам возможность непосредственного личного участия в предпринимательской деятельности. В отношении же производственных кооперативов акцент делается на непосредственном трудовом участии, предполагающем включение участника в состав трудового коллектива кооператива. Решение имущественных вопросов и управление в производственном кооперативе также обладают значительной спецификой. [17, c.182]

Участниками производственного кооператива являются, по общему правилу, граждане. Причем, в отличие от полных товарищей, им абсолютно не требуется статуса индивидуального предпринимателя.

Говоря об участии в кооперативе, необходимо отметить, что термин "членство" может употребляться в разных значениях: как синоним вообще участия в организации (и в этом смысле можно говорить, например, о членстве в АО) и как специфическая форма личного участия, совершенно не связанного с участием имущественным. ГК РК понимает членство в кооперативе именно в последнем его значении. Членство в узком смысле слова означает также, что взаимные правовые связи между членами устанавливаются не напрямую (как это происходит, например, на основе учредительного договора), а опосредуются кооперативом, который выступает своеобразным центром системы этих связей.

Имущество кооператива первоначально складывается из паевых взносов его членов, которые не идентичны долям в уставном капитале хозяйственных обществ и товариществ. Права члена в отношении кооператива отнюдь не обусловлены величиной его пая. Так, независимо от величины пая каждый член кооператива имеет один голос на общем собрании участников. Распределение прибыли и ликвидационного остатка между членами кооператива обычно производится в соответствии с их трудовым участием.

Члены кооператива несут субсидиарную ответственность по всем его обязательствам в порядке и размерах, установленных уставом и законом о производственных кооперативах.

Система кооперативных органов состоит из общего собрания его членов (высший орган), наблюдательного совета (образование которого не обязательно) и исполнительных органов: правления и (или) председателя.

Специфика этих субъектов гражданского права состоит в том, что их имущество находится в государственной собственности и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления (п.1 ст.102 ГК РК). Поэтому они являются единственным видом коммерческих юридических лиц, которые имеют не право собственности на принадлежащее им имущество, а вторичное вещное право [12, c.110].

Учредительными документами государственных предприятий являются решение собственника (как правило, его представителя в лице соответствующего органа министерства государственного имущества) и устав, утвержденный указанным лицом. Если иное специально не установлено собственником в уставе, они вправе совершать всякие сделки, необходимые им для достижения целей, предусмотренных в уставе. Так, государственное предприятие вправе передать с согласия собственника часть своего имущества в аренду, если это не помешает основному производству и позволит изыскать дополнительные источники финансирования. Тем не менее систематическая сдача своего имущества в аренду явно выходит за рамки специальной правоспособности государственного предприятия, ибо его цель - производство продукции, а не услуги по предоставлению вещей внаем.

Природа государственных предприятий находит свое выражение в их фирменном наименовании, которое должно содержать указание собственника их имущества. Другие средства индивидуализации государственных предприятий не отличаются от аналогичных средств иных коммерческих организаций.

В отличие от других предпринимательских юридических лиц, органы управления государственных и муниципальных предприятий, как правило, носят единоличный характер. Возглавляет предприятие руководитель (генеральный директор, директор), который назначается на должность и освобождается от должности собственником либо уполномоченным собственником органом и им подотчетен.

Государственное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения создается по решению уполномоченного на то государственного органа и существует за счет самостоятельно извлеченной прибыли. При этом собственник имущества предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам такого предприятия, за исключением случаев субсидиарной ответственности по обязательствам обанкротившегося вследствие его указаний юридического лица.

Характер имущественной обособленности рассматриваемого предприятия определяется содержанием права хозяйственного ведения в соответствии со ст. 196 ГК РК.

Правовое положение государственного предприятия, основанного на праве оперативного управления, весьма специфично. С одной стороны, казенное предприятие создается для производства продукции (выполнения работ, оказания услуг) и, следовательно, осуществляет коммерческую деятельность. С другой стороны, оно может осуществлять свою хозяйственную деятельность за счет бюджетных средств, выделенных казной. Таким образом, правоспособность казенного предприятия занимает промежуточное положение между правоспособностью коммерческой и некоммерческой организаций, т.е. такое юридическое лицо может быть условно охарактеризовано как "предпринимательское учреждение".

В силу прямого указания закона (п.6 ст.104 ГК РК) Республика Казахстан несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества. Таким образом, государство принимает на себя риски, связанные с деятельностью предприятия, и в дополнительном порядке отвечает за его долги всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание [13, c.94].

Некоммерческими называются организации, не преследующие цели извлечения прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие прибыль между своими участниками.

Установление в законе сразу двух критериев, характеризующих некоммерческую организацию, безусловно, оправданно. В сегодняшнем Казахстане большинство некоммерческих организаций, не исключая и финансируемые собственником учреждения, просто вынуждено заниматься предпринимательством, чтобы свести концы с концами. Законодатель должен обеспечить такой правовой режим их деятельности, при котором неизбежное и необходимое ведение коммерции не превратится в самоцель. Зарубежный опыт показывает, что именно запрет распределять полученную прибыль между участниками юридического лица является самым действенным способом отсечения некоммерческих организаций от профессионального бизнеса [18, c.91].

Филиалы и представительства - это территориально обособленные структурные подразделения юридических лиц, предназначенные для расширения сферы действия создавших их организаций. В принципе и филиалы, и представительства схожи со всеми остальными функциональными элементами организационной структуры юридического лица (отделы, цеха и т.п.) с той лишь разницей, что они расположены вне места нахождения юридического лица.

Представительства и филиалы выполняют различные функции. Представительства выступают в гражданском обороте от имени создавшего их юридического лица, т.е. представляют его интересы и обеспечивают их защиту. Предмет деятельности филиалов гораздо шире: они и представляют интересы, и выполняют основные функции (все или часть) юридического лица. Так, представительство может заключать договоры, контролировать их исполнение, заниматься рекламой своей организации. Но вести производственную или иную хозяйственную деятельность, осуществляемую юридическим лицом, вправе только его филиал. Впрочем, и представительства, и филиалы могут создаваться некоммерческими организациями, что соответствующим образом определит характер деятельности филиала [19, c.120].

Представительства и филиалы не могут иметь прав юридического лица и, следовательно, выступать в обороте от своего имени. Их руководители действуют от имени юридического лица на основании доверенности.

Таким образом, современное законодательство Республики Казахстан позволяет в полной мере классифицировать юридические лица, что позволяет определить особенности правовой природы каждого из них, провести параллели, а также провести различия.

1.3 Порядок государственной регистрации, реорганизации и ликвидации юридических лиц в Республике Казахстан

1.3.1 Первоначальная государственная регистрация юридического лица

Правила и порядок государственной регистрации юридических лиц в Республике Казахстан определены в законе о регистрации юридлических лиц, а также в Инструкции по государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств, утвержденной приказом Министра юстиции РК от 12 апреля 2007 года N 112. [20]

Порядок создания и регистрации отдельных видов юридических лиц с учетом их организационно-правовой формы регламентируется специальными законами, например, законы "Об акционерных обществах" [21], "О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью" [22], "О хозяйственных товариществах" [23], "О производственных кооперативах" [24], "О государственных предприятиях" [25], "О потребительском кооперативе" [26] и т.д.

Государственная регистрация юридического лица осуществляется органом юстиции по месту его нахождения.

C сентября 2004 года в республике было введено новшество в порядке государственной регистрации юридических лиц, по так называемому принципу "одного окна".

Суть данного порядка регистрации заключается в том, что заявитель обращается с заявлением о регистрации в одно государственное учреждение (Центр обслуживания населения - ЦОН), находящееся в подчинении министерства юстиции, которое в рамках одной процедуры осуществляет постановку заявителя на налоговый, статистический учет, а также непосредственно саму государственную регистрацию.

В результате всего лишь одного обращения заявителя в регистрирующий орган, зарегистрированному юридическому лицу выдается одновременно 3 документа: свидетельство о государственной регистрации юридического лица, статистическая карточка и свидетельство о регистрации налогоплательщика.

Таким образом, в указанной процедуре регистрации задействованы три регистрирующего органа - органы юстиции, статистики и налоговые органы.

Срок получения регистрационных документов в Центрах обслуживания населения составляет 15 дней (для субъектов малого предпринимательства 9 дней), который включает в себя срок регистрации субъекта в качестве юридического лица, присвоения унифицированных идентификационных и других системно-учетных кодов и постановки его на налоговый учет.

1.3.2 Документы предоставляемые для прохождения процедуры государственной регистрации юридического лица

При регистрации юридического лица в Центр обслуживания населения требуется предоставить документы из следующего перечня документов:

заявление по установленной форме;

перечень учредительных документов, предусмотренных Инструкцией в зависимости от организационно-правовой формы юридического лица;

документ, подтверждающий место нахождения юридического лица (за исключением субъектов малого предпринимательства);

копии документов, удостоверяющих личность руководителя и учредителей юридического лица, их свидетельств налогоплательщика (за исключением документов учредителей хозяйственных товариществ, в которых ведение реестра участников хозяйственного товарищества осуществляется профессиональным участником рынка ценных бумаг, имеющим лицензию на осуществление деятельности по ведению системы реестров держателей ценных бумаг;

квитанция об уплате регистрационного сбора.

В установленные законом сроки регистрирующий орган проверяет полноту пакета представленных документов, правильность их составления, соответствия законодательным актам Республики Казахстан.

В случае соответствия учредительных и иных представленных для регистрации документов регистрирующий орган издает приказ о соответствующей регистрации.

1.3.3 Учредительные документы, предоставляемые для регистрации юридического лица

Гражданский кодекс Республики Казахстан содержит лишь общие положения об образовании юридических лиц, конкретизируемые нормами об отдельных его видах. Специальная статья Кодекса посвящена учредителям юридического лица. Согласно статье 40 ГК юридическое лицо может учреждаться одним или несколькими лицами (учредителями). Для учреждения юридического лица организацией, за которой имущество закреплено на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, необходимо согласие собственника его имущества или уполномоченного им органа.

ГК определяет состав учредительных документов и их обязательные реквизиты, а также иные предъявляемые к ним требования. Учредительными документами юридического лица в соответствии со ст.41 ГК могут быть:

1. только устав;

2. учредительный договор и устав.

Законодательными актами могут быть предусмотрены и иные учредительные документы юридических лиц. В частности, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Только на основании устава действует коммерческая организация, учрежденная одним лицом. Согласно пункту 3 статьи 41 ГК учредительными документами хозяйственного товарищества и производственного кооператива могут быть предусмотрены предмет и цели их деятельности.

В тех случаях, когда в состав учредительных документов входит учредительный договор, он должен содержать условия указанные в пункте 4 статьи 41 ГК, перечень которых не является исчерпывающим. [13, c.128]

Требования к содержанию устава юридического лица изложены в пункте 5 рассматриваемой статьи. Перечень обязательных условий устава требует пересмотра с точки зрения целесообразности включения в него целого ряда условий: о режиме работы, о взаимоотношении между администрацией и трудовым коллективом и т.д.

Следует отметить, что в случае противоречий между учредительным договором и уставом одного юридического лица должны применяться условия:

1) учредительного договора, если они относятся к внутренним отношениям учредителей:

2) устава, если их применение может иметь значение для отношений юридического лица с третьими лицами.

Все заинтересованные лица вправе ознакомиться с уставом юридического лица.

В свою очередь, учредительными документами хозяйственных товариществ, акционерных обществ, производных кооперативов и объединений юридических лиц в форме ассоциаций (союзов) является учредительный договор и устав.

Учредительными документами хозяйственных товариществ, акционерных обществ, которые учреждаются одним лицом, и других видов юридических лиц, являются устав либо положение.

Вместе с этим, юридически лица, не являющиеся коммерческими организациями, могут действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Законом РК "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств" от 04.07.2008 № 54-IV [27] внесены изменения, согласно которым юридические лица, являющиеся субъектами малого, среднего и крупного предпринимательства, могут осуществлять свою деятельность на основании типового устава, содержание которого определяется Правительством Республики Казахстан. В данном случае предоставление устава при регистрации юридического лица не требуется. Ранее данный порядок распространялся только на юридические лица, являющиеся субъектами малого предпринимательства. Целесообразно указать, что согласно Закону Республики Казахстан "О частном предпринимательстве" юридические лица, осуществляющие частное предпринимательство со среднегодовой численностью работников не более 50 человек и среднегодовой стоимостью активов за год не свыше шестидесятитысячекратного месячного расчетного показателя являются субъектами малого предпринимательства. [28]. Субъектами среднего предпринимательства являются юридические лица, осуществляющие частное предпринимательство со среднегодовой численностью работников свыше 50, но не более 250 человек и среднегодовой стоимостью активов за год не свыше трехсотдвадцатипятитысякратного месячного расчетного показателя.

Юридические лица, осуществляющие частное предпринимательство со среднегодовой численностью работников более 250 человек или общей стоимостью активов за год не свыше трехсотдвадцатипятитысякратного месячного расчетного показателя являются субъектами крупного предпринимательства.

1.3.4 Государственная регистрация юридических лиц, созданных в результате реорганизации

Юридическое лицо может быть реорганизовано. Существуют следующие формы реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование его в иную организационно-правовую форму.

Документом, определяющим совокупность прав и обязанностей, которые переходят от одного юридического лица к другому в процессе реорганизации, является передаточный акт (слияние, присоединение, преобразование) или разделительный баланс (разделение, выделение). Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая оспариваемые обязательства.

Реорганизация производится по решению учредителей, органа юридического лица, имеющего на то полномочия, закреплённые в учредительных документах, а также при разделении и выделении в установленных законом случаях по решению уполномоченных государственных органов или суда. Если реорганизация юридического лица не будет произведена по решению уполномоченных государственных органов или суда добровольно, то суд вправе назначить внешнего управляющего юридическим лицом, к которому перейдут все полномочия по управлению его делами.

Во всех случаях реорганизации, за исключением присоединения, юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации в форме присоединения реорганизация юридического лица, к которому присоединяется другое юридическое лицо, считается законченной с момента внесения в государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединённого юридического лица.

При регистрации юридического лица, созданного в результате реорганизации в регистрирующий орган должны быть представлены:

решение уполномоченного органа юридического лица о реорганизации, скрепленное печатью юридического лица;

разделительный баланс (при разделении и выделении) или передаточный акт (при преобразовании и слиянии) с указанием положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица, утвержденный собственником имущества юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридического лица;

решение уполномоченного органа юридического лица об утверждении разделительного баланса или передаточного акта;

документ, подтверждающий письменное уведомление кредиторов о реорганизации юридического лица;

копии учредительных документов, свидетельства о государственной регистрации (перерегистрации) и статистической карточки реорганизуемого юридического лица;

квитанция или документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц и учетную регистрацию филиалов и представительств;

Реорганизация отдельных видов организаций осуществляется с учетом особенностей, предусмотренных законодательством Республики Казахстан.

Государственная регистрация юридических лиц, созданных в результате реорганизации (преобразования, слияния, разделения, выделения) осуществляется в порядке, предусмотренным законодательством для вновь созданных юридических лиц.

Государственная регистрация юридического лица, возникающего в результате реорганизации, производится регистрирующим органом по истечению срока, предоставленного кредиторам для заявления требований к участвующим в реорганизации данного юридического лица организациям.

После принятия решения о реорганизации юридического лица его учредители или орган, принявший решение о реорганизации, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица. Кредиторы реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращение или досрочного исполнения обязательств, должником по которым является это юридическое лицо, и возмещения убытков.

1.3.5 Порядок государственной перерегистрации юридического лица

Государственную перерегистрацию юридического лица следует отличать от государственной регистрации, которая производится в том же органе, что и первоначальная регистрация, но в отличие от нее не имеет конститутивного значения ни для возникновения юридического лица, ни для его прекращения.

Задача перерегистрации - государственный учет и включение в объем информации, которая может быть запрошена заинтересованными лицами, изменений, внесенных в правовой статус уже зарегистрированного юридического лица.

ГК РК предусматривает исчерпывающий перечень случаев необходимой перерегистрации юридического лица:

уменьшение размера уставного капитала;

изменение наименования;

изменение состава участников в хозяйственных товариществах (за исключением хозяйственных товариществ, в которых ведение реестра участников хозяйственного товарищества осуществляется профессиональным участником рынка ценных бумаг, имеющих лицензию на осуществление деятельности по ведению системы реестров держателей ценных бумаг).

Изменения, внесенные в учредительные документы по указанным основаниям без перерегистрации юридического лица, являются недействительными. [11]

При перерегистрации в регистрирующий орган представляются следующие документы:

решение либо выписка из решения полномочного органа о внесении изменений и дополнений в учредительные документы, скрепленные печатью юридического лица,

учредительные документы с внесенными изменениями, удостоверенные в нотариальном порядке в случаях, предусмотренных законодательными актами,

документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц1.

1.3.6 Регистрации внесенных изменений и дополнений в учредительные документы юридических лиц

Юридическое лицо должно сообщать об изменениях других данных, внесение которых в учредительные документы не влечет перерегистрацию и осуществляется без взимания сбора (изменение место нахождения, открытие филиала или представительства и другие). В случае внесения таких изменений и дополнений в учредительные документы юридическое лицо извещает об этом регистрирующий орган в месячный срок.

Для внесения изменений и дополнений в учредительные документы, не влекущих перерегистрацию, в регистрирующий орган представляются:

1) заявление установленной формы, за подписью руководителя юридического лица или иного уполномоченного лица, скрепленное печатью (юридические лица с участием государства - заявление с отметкой реестродержателя);

2) копии документов, удостоверяющих личность руководителя и учредителей юридического лица, их свидетельств налогоплательщика (за исключением документов учредителей хозяйственных товариществ, в которых ведение реестра участников хозяйственного товарищества осуществляется профессиональным участником рынка ценных бумаг, имеющим лицензию на осуществление деятельности по ведению системы реестров держателей ценных бумаг);

3) решение либо выписка из решения уполномоченного органа юридического лица о внесении изменений и дополнений в учредительные документы, скрепленное печатью;

4) три экземпляра изменений и дополнений в учредительные документы юридического лица, которые могут быть оформлены в виде приложения к прежним учредительным документам либо как учредительные документы в новой редакции, скрепленные печатью юридического лица. Если учредительные документы в соответствии с законом подлежат нотариальному удостоверению, то и вносимые в них изменения и дополнения должны быть удостоверены в нотариальном порядке;

5) подлинники прежних учредительных документов (свидетельство о государственной регистрации (перерегистрации), статистической карточки, копия свидетельства налогоплательщика). [20]

Ликвидацией юридического лица признаётся его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Ликвидация юридического лица может быть добровольной - по решению его учредителей либо уполномоченного на то учредительными документами органа юридического лица или принудительно - по решению суда в определённых законом случаях.

Юридические лица - коммерческие организации, за исключением государственного предприятия, могут быть признаны по решению суда несостоятельными (банкротами), что влечёт за собой их ликвидацию. Юридическое лицо может также совместно со своими кредиторами принять решение о своём банкротстве и добровольной ликвидации. Основания признания судом юридического лица банкротом либо объявление им о своём банкротстве, а также порядок ликвидации такого юридического лица установлены Законом Республики Казахстан "О банкротстве" от 21 января 1997г. [29]

Для регистрации прекращения деятельности юридического лица по основанию ликвидации представляются:

заявление установленной формы;

решение собственника имущества юридического лица или уполномоченного собственником органа либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, скрепленное печатью юридического лица;

учредительные документы, свидетельство о государственной регистрации (перерегистрации) и статистическая карточка;

документ, подтверждающий публикацию в официальных печатном издании информации о ликвидации юридического лица, порядке и сроках заявления претензий кредиторами;

промежуточный ликвидационный баланс, содержащий сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне заявленных кредиторами претензий, а также результатах их рассмотрения;

ликвидационный баланс;

решение собственника имущества юридического лица или иного органа, принявшего решение о ликвидации юридического лица, об утверждении промежуточного и ликвидационного балансов, скрепленное печатью юридического лица;

документ об уничтожении печати юридического лица;

документ, подтверждающий снятие с учета филиалов и представительств ликвидируемого юридического лица (при их наличии);

справка об отсутствии налоговой задолженности;

справка таможенных органов об отсутствии задолженностей по таможенным платежам;

уведомление уполномоченного органа об аннулировании выпуска акций (для акционерных обществ);

квитанция или документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц и учетную регистрацию филиалов и представительств.

Если в процессе проверки не выявлены нарушения установленного порядка ликвидации или реорганизации, регистрирующий орган в течение десяти дней регистрирует прекращение деятельности юридического лица.

Также юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае:

банкротства;

признания недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер;

систематического осуществления деятельности противоречащей уставным целям юридического лица;

осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности запрещенной законодательными актами, либо с неоднократным или грубым нарушением законодательства, в том числе непредставления декларации о корпоративном подоходном налоге (о совокупном годовом доходе и произведенных вычетах) или упрощенной декларации по истечении одного года после установленного законом срока представления, отсутствия юридического лица по месту нахождения или по фактическому адресу, а также учредителей (участников) и должностных лиц, без которых юридическое лицо не может функционировать в течение одного года;

в других случая, предусмотренных законодательными актами. [11]

Регистрация прекращения деятельности юридического лица, ликвидированного по решению суда, осуществляется на основании решения суда, т.е. предоставление документов в регистрирующий орган, предусмотренных для регистрации прекращения деятельности в добровольном порядке не требуется.

В заключении необходимо подвести итоги и сделать выводы:

1. Историческими предпосылками становления и развития института юридических лиц стала необходимость в выделении предприятий разных форм собственности и деятельности в отдельный субъект гражданского права.

2. Начало государственной регистрации юридических лиц в Республике Казахстан было положено в период существования СССР.

3. Правовая основа деятельности юридических лиц с течением времени претерпела множество изменений на пути адаптации к условиям рыночной экономики.

4. К признакам юридического лица, в соответствии с Гражданским кодексом РК, следует отнести то, что юридическим лицом является организация, которая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления имущество, отвечает по своим обязательствам этим имуществом, а также имеет права приобретать и распоряжаться по своему усмотрению этим имуществом, осуществлять имущественные и неимущественные права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

5. в науке гражданского права существует 2 подхода к классификации юридических лиц. Первый способ сводиться к классификации в зависимости от целей деятельности. Так в соответствии с этим методом выделяют коммерческие и некоммерческие юридические лица. Вторым методом классификации является классификация по форме собственности, по цели деятельности, по составу учредителей, по характеру прав участников и по порядку образования.

6. В процессе совершенствования, было проведено множество изменений, кардинально изменивших порядок и правила процедуры государственное регистрации юридических лиц, что в первую очередь отразилось на упрощении процедуры регистрации методов "одного окна" в государственных учреждениях, ЦОНах. Также изменился перечень документов предоставляемых в регистрирующий орган, сроки процедур регистрации, стоимость регистрации и т.д.

2.1.1 Общие сведения о государственной регистрации юридических лиц в Российской Федерации

Государственная регистрация юридических лиц в Российской Федерации - это сочетание совокупности регистрационных процедур, заканчивающихся актом органа государственной регистрации.

В зависимости от того, или иного понимания термина "государственная регистрация" зависит содержание самого закона о государственной регистрации юридических лиц. Законодатели выбрали первый вариант определения, т.е. в соответствии с Законом о регистрации государственная регистрация - это единомоментный акт регистрирующего органа, совершаемый посредством внесения в Единый государственный реестр ряда определенных законом сведений. Все прочие процедурные вопросы имеют, таким образом, к государственной регистрации лишь опосредованное отношение, т.е. возникают не в процессе регистрации, а в связи с ней.

По смыслу норм гл. II Закона "О государственной регистрации юридических лиц" [30] сведения о государственной регистрации юридического лица в совокупности составляют номерную и датированную запись, т.е. каждая из записей имеет государственный регистрационный номер и для каждой записи указывается дата внесения ее в Единый государственный реестр юридических лиц.

Значение регистрации заключается в том, что как юридический акт государственная регистрация является документом, правовым последствием принятия которого в отношении конкретной организации будет признание от лица государства правоустанавливающих, правоизменяющих или правопрекращающих юридических фактов, т.е. тех юридических фактов, с которыми связано:

создание юридического лица (в том числе в результате реорганизации другого юридического лица или юридических лиц);

внесение изменений в его учредительные документы (в том числе в результате реорганизации);

прекращение юридического лица вследствие прошедшей реорганизации (прекращение деятельности с переходом прав и обязанностей другому юридическому лицу) или ликвидации (прекращение существования без правопреемства).

Важность для создаваемого или действующего юридического лица государственной регистраций можно подтвердить ссылками на нормы Гражданского кодекса:

в соответствии с п.3 ст.49 ГК правоспособность юридического лица возникает в момент его создания;

в соответствии с п.2 ст.51 ГК юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации;

в соответствии с п.3 ст.52 ГК изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента государственной регистрации данных изменений, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления регистрирующего органа об изменениях, внесенных в учредительные документы юридического лица;

в соответствии с п.8 ст.63 ГК ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц;

в соответствии с п.4 ст.57 ГК юридическое лицо считается реорганизованным в форме слияния, разделения, выделения, преобразования и прекращает свою деятельность только с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, о чем вносится соответствующая запись в Единый государственный реестр юридических лиц. [31, c.144]

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица, первое из них считается реорганизованным с момента внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Закон о регистрации предусмотрел ведение государственного реестра юридических лиц, содержащего сведения о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц и соответствующие документы. [32]

Ведение Государственного реестра осуществляется регистрирующим органом (МНС РФ) в порядке, установленном Правительством РФ. [33] Собственником государственного реестра является Российская Федерация. Права собственника от имени Российской Федерации в отношении государственного реестра осуществляет в рамках своей компетенции Правительство Российской Федерации.

Единый государственный реестр является информационным банком данных о всех зарегистрированных юридических лицах. [34] Составляющей частью его являются регистрационные дела каждого зарегистрированного юридического лица, а также книги учета документов.

В Единый государственный реестр включаются записи о регистрации о создаваемых, реорганизуемых и ликвидируемых юридических лицах. Регистрационные дела формируются на каждое регистрируемое юридическое лицо и содержат все документы, представляемые при регистрации. Книги учета и регистрационные дела хранятся без ограничения времени и не подлежат уничтожению. Именно с момента внесения записи в реестр юридическое лицо считается созданным, реорганизованным или ликвидированным.

В Законе о государственной регистрации юридических лиц предусмотрен единый порядок регистрации юридических лиц независимо от их организационно-правовой формы и сферы деятельности.

Порядок государственной регистрации юридических лиц регулируют несколько глав Закона, каждая из которых отдельно определяет процесс регистрации создания юридических лиц, реорганизации, внесения изменений в учредительные документы юридического лица, внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре, ликвидации юридического лица.

Закон упрощает процедуру представления документов по сравнению с существующей на данный момент и не допускает возможность требования регистрирующими органами представления иных, кроме установленных Законом, документов. Это не только упрощает процедуру регистрации, но и лишает регистрирующие органы на местах возможности необоснованных требований о представлении дополнительных документов.

Закон направлен на упрощение регистрации для заявителя. Упрощение процесса выражается в установлении обязанности регистрирующего органа информировать государственные и иные органы о регистрации юридического лица. В соответствии с приказом МНС России от 09.08.2002 г. № БГ-3-09/426 "О порядке постановки на учет в налоговом органе по месту нахождения юридического лица, зарегистрированного после 01.07.2002 г." [35] регистрация юридического лица и постановка его учет осуществляется в налоговых органах одновременно при условии представления в регистрирующий орган вместе с заявлением на регистрацию заявления о постановке на учет. Однако соответствующие изменения в Налоговый кодекс внесены не были и п.3 ст.83 НК РФ содержит правило, согласно которому заявление о постановке на учет организации или физического лица, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, подается в налоговый орган соответственно по месту нахождения или по месту жительства в течение 10 дней после их государственной регистрации.

Таким образом, в настоящее время реализация принципа "одного окна" требует внесения соответствующих изменений в действующее законодательство Российской Федерации и зависит исключительно от готовности органов Госкомстата России, Пенсионного фонда России, Фонда социального страхования России к осуществлению учета юридических лиц на основании сведений ЕГРЮЛ. [34]

Срок государственной регистрации юридических лиц сокращен до пяти рабочих дней. Исчисление срока начинается с момента представления документов в регистрирующий орган. Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом лично от заявителя или по почте. Законом предусмотрено, что регистрация осуществляется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, определенном Правительством РФ. В соответствии с Постановлением Правительства от 17.05.2002 №319 [36] уполномоченным органом является МНС РФ. Т.о. устранена существовавшая до введения в действие Закона множественность регистрирующих органов. Государственная регистрация осуществляется территориальным органом МНС РФ по месту нахождения указанного учредителями в заявлении постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такового - по месту нахождения иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Выбор регистрирующего органа вызывает опасения специалистов. По мнению сотрудников кафедры гражданского права юридического факультета Санкт-Петербургского университета функция контроля над налогоплательщиками несовместима с функцией их регистрации. В результате их совмещения могут существенно пострадать интересы частных лиц. МНС РФ будет стремиться так, построить систему регистрации, чтобы она помогала решать ему основные задачи.

Местом государственной регистрации юридического лица является место нахождения, указанное учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - место нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, т.е. на основании учредительных документов.

Законом предусмотрено два варианта направления в регистрирующий орган документов для регистрации. Документы могут быть представлены заявителем непосредственно или направлены почтовым отправлением с объявлением ценности при пересылке и описью вложения. Иные способы представления документов в регистрирующий орган могут быть определены Правительством Российской Федерации.

В качестве заявителя могут выступать следующие физические лица:

руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

учредитель (учредители) юридического лица при его создании;

руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;

иное лицо, действующее на основании доверенности или иного полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

Доверенность на совершение регистрации общества, выдаваемая физическим лицом (физическими лицами), требует нотариального удостоверения.

К нотариально удостоверенным доверенностям согласно ст.185 ГК РФ приравниваются:

доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальником такого учреждения, его заместителем по медицинской части, старшим или дежурным врачом;

доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений, где нет нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, также доверенности рабочих и служащих, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командиром (начальником) этих частей, соединений, учреждений или военно-учебных заведений;

доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальником соответствующего места лишения свободы;

доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в учреждениях социальной защиты населения, удостоверенные администрацией этого учреждения или руководителем (его заместителем) соответствующего органа социальной защиты населения.

Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации.

Заявление о государственной регистрации подписывается заявителем с указанием его паспортных данных или в соответствии с законодательством Российской Федерации данных иного удостоверяющего личность документа и идентификационного номера налогоплательщика (при его наличии).

Следует обратить внимание, что подпись заявителя на заявлении о регистрации должна быть нотариально удостоверена.

Доказательством принятия документов, регистрирующим органом является расписка в получении документов. Форма передачи расписки зависит от выбранной формы направления документов в регистрирующий орган. Если заявитель передает документы очно, то регистрирующим органом в день получения документов выдается расписка в их получении с указанием перечня и даты получения. Если документы на регистрацию направлены по почте, то расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении.

Регистрирующий орган обязан обеспечить учет и хранение всех представленных при государственной регистрации документов.

Статьей 10 Закона "О государственной регистрации юридических лиц" предусмотрена возможность установления специального порядка регистрации отдельных видов юридических лиц. Такой порядок может быть установлен только федеральными законами.

Регистрирующий орган, получив документы, необходимые для регистрации, принимает решение о государственной регистрации. Указанное решение является основанием для внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в Единый государственный реестр.

В течение одного рабочего дня с момента внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр регистрирующий орган, во-первых, выдает (или направляет по почте) заявителю документ, подтверждающий факт осуществления регистрации, во-вторых, в течение пяти рабочих дней с момента государственной регистрации представляет сведения о регистрации в государственные органы, перечень которых должен быть определен Правительством РФ.

2.1.2 Государственная регистрация юридических лиц в РФ при их создании

Согласно ст.49 ГК РФ правоспособность юридического лица возникает в момент его создания, а созданным оно считается с момента государственной регистрации (п.2 ст.51 ГК РФ). В соответствии со ст.12 Закона при государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются следующие документы:

подписанное заявителем заявление о государственной регистрации [37];

решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ;

учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица-учредителя;

документ об уплате государственной пошлины. [37]

В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством РФ требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица.

Выписка из реестра иностранных юридических лиц и бизнес-сертификат для физических иностранных лиц (разрешение на занятие предпринимательской деятельностью) должны быть легализованы или содержать штамп "апостиль", переведены на русский язык, а перевод удостоверен нотариально.

Государственная регистрация юридических лиц при их создании осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

2.1.3 Особенности государственной регистрации юридических лиц в РФ, создаваемых путем реорганизации

Выше были рассмотрены положения Закона, составляющие его общую часть, вне зависимости от конкретных порядков государственной регистрации. Кроме того, были рассмотрены вопросы государственной регистрации юридического лица при его создании. Поэтому далее перейду к рассмотрению особенностей государственной регистрации, начиная с государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации.

Состав документов, представляемых при регистрации юридического лица, в данном случае отличается от состава документов, необходимых для государственной регистрации юридического лица при его создании тем, что в регистрирующий орган подаются учредительные документы по числу вновь возникающих юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, а также представляется договор о слиянии или присоединении в случаях, когда его наличие необходимо в соответствии с федеральными законами. Представляются решение о реорганизации юридического лица и передаточный акт или разделительный баланс.

Заявление подается о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации. В заявлении, в том числе подтверждается, что передаточный акт или разделительный баланс содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшего юридического лица в отношении всех его кредиторов и что все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации.

Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц.

В случае если местонахождение юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, отличается от местонахождения реорганизуемого юридического лица, это не препятствует государственной регистрации и все вопросы, связанные с этим, разрешают регистрирующие органы, порядок взаимодействия которых определяется Правительством РФ.

Если реорганизация влечет за собой прекращение деятельности одного или нескольких юридических лиц, регистрирующий орган вносит в государственный реестр запись о прекращении деятельности таких юридических лиц только после получения информации от соответствующего регистрирующего органа о государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, за исключением случаев, когда реорганизация юридического лица происходит в форме присоединения (в этом случае не происходит возникновения нового юридического лица). [38, c.57]

Во всех случаях реорганизации (кроме присоединения) момент государственной регистрации вновь возникшего юридического лица совпадает с моментом прекращения деятельности реорганизованных юридических лиц (ст.16 Закона "О государственной регистрации юридических лиц").

Закон различает государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесение изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в государственном реестре, не связанные с изменением учредительных документов.

Для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, представляются:

а) заявление;

б) решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;

в) изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица;

г) документ об уплате государственной пошлины.

В заявлении о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, соответствуют установленным законодательством РФ требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица. [38, c.69]

Для внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в государственном реестре, достаточно лишь заявления. Поскольку при внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в государственном реестре, не нужно представлять документ об уплате государственной пошлины, следует вывод, что в этом случае государственная пошлина не уплачивается.

В заявлении о внесении в государственный реестр изменений, касающихся сведений о юридическом лице, подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством РФ требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны. Форма заявления утверждается Правительством РФ.

В случае внесения изменений в сведения о юридическом лице в связи с переменой местонахождения юридического лица регистрирующий орган вносит в государственный реестр соответствующую запись и пересылает регистрационное дело в регистрирующий орган по новому местонахождению юридического лица.

В случаях, предусмотренных федеральными законами, изменения, внесенные в учредительные документы, приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления регистрирующего органа о таких изменениях (п.3 ст. 19 Закона).

2.1.5 Особенности государственной регистрации юридического лица В РФ в связи с его ликвидацией

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц (п.8 ст.63 ГК РФ). Несомненно, новым в порядке государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией является то, что Законом предусмотрено внесение в государственный реестр записи о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации (п.2 ст.20 Закона). Такая запись в реестре совершается на основании уведомления учредителей (участников) юридического лица или органа, принявшего решение о ликвидации юридического лица. Указанные лица обязаны в трехдневный срок в письменной форме уведомить о принятии решения о ликвидации юридического лица регистрирующий орган по местонахождению ликвидируемого юридического лица с приложением указанного решения (п.1 ст.20 Закона). Внесение указанной записи в реестр не означает, что юридическое лицо прекратило свою деятельность.

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны также уведомить регистрирующий орган о формировании ликвидационной комиссии или о назначении ликвидатора, а также о составлении промежуточного ликвидационного баланса (п.3 ст.20 Закона). Однако срок для такого уведомления не установлен.

После завершения предусмотренных гражданским законодательством процедур ликвидации юридического лица в регистрирующий орган представляются:

а) заявление;

б) ликвидационный баланс;

в) документ об уплате государственной пошлины (ст.21 Закона).

В заявлении подтверждается, что соблюден установленный Законом порядок ликвидации юридического лица, расчеты с его кредиторами завершены и вопросы ликвидации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) муниципальными органами в установленных Законом случаях.

При ликвидации юридического лица в случае применения процедуры банкротства в регистрирующий орган представляются:

а) определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства;

б) документ об уплате государственной пошлины.

Кроме того, ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана уведомить регистрирующий орган о завершении процесса ликвидации юридического лица. Такое уведомление должно быть сделано не ранее чем через два месяца с момента помещения в органах печати ликвидационной комиссией (ликвидатором) публикации о ликвидации юридического лица.

Не вполне ясно, какими могут быть последствия нарушения данного срока. Неясно также, каковы последствия непредставления такого уведомления вообще. Если процесс ликвидации завершен и документы, предусмотренные ст.21 Закона, представлены, в таком случае нет оснований для отказа в государственной регистрации. Одновременно возникает проблема, как проверить дату публикации о ликвидации юридического лица, если представление документа об этом Законом не предусмотрено, а требовать представления документов, не предусмотренных Законом, регистрирующий орган не вправе.

В соответствии с п.6 ст.22 Закона регистрирующий орган публикует информацию о ликвидации юридического лица. Однако не установлено, в какие сроки и в каком печатном органе должна быть опубликована эта информация. Принятие специального акта Правительства РФ по этому вопросу Законом не предусмотрено.

2.1.6 Отказ в государственной регистрации в РФ

Правило абзаца второго п.1 ст.51 ГК РФ, действовавшей до 1 июля 2002 г., устанавливает нормативно-явочный порядок регистрации юридических лиц - регистрирующий орган проверяет соответствие представленных учредительных документов и действий учредителей нормам права, но вступать в обсуждение вопроса о целесообразности или полезности создаваемого юридического лица он не вправе. Этим нормативно-явочный порядок отличается от разрешительного. Основным критерием разграничения порядков регистрации является то, по каким основаниям следует отказ в регистрации и, тем самым, по каким основаниям не допускается создание субъекта права. По ранее действовавшему законодательству отказ в регистрации мог последовать только в случае нарушения установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствия его учредительных документов закону. [39, 40]

С 1 июля 2002 г. вступила в силу новая редакция ст.51 ГК РФ, в соответствии с которой отказ в государственной регистрации юридического лица допускается только в случаях, установленных законом. Данная редакция введена в соответствии с подп.9 ст.2 Федерального закона от 21.03.02 N 31-ФЗ "О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц"".

Оснований, по которым допускается отказ в регистрации, теперь всего два:

а) непредставление необходимых для государственной регистрации документов;

б) представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган (п.1 ст.23 Закона).

Таким образом, регистрирующий орган не может отказать в регистрации при несоответствии его учредительных документов закону, представлении документов ненадлежащим лицом; отсутствии нотариального удостоверения подписи заявителя, представлении необходимых для государственной регистрации документов, содержащих взаимно несоответствующие сведения (наименование организации в заявлении не соответствует наименованию организации в учредительном документе; сведения об организационно-правовой форме юридического лица в заявлении не соответствуют таким же сведениям в учредительном документе данного юридического лица.

Кроме того, в соответствии с п.2 ст.20 Закона о регистрации с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начавшейся процедуре ликвидации юридического лица не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, а также государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации. [40, c.137] Вместе с тем, в пункте 1 статьи 23 Закона о регистрации отсутствует соответствующее основание для отказа в государственной регистрации в вышеуказанных случаях. При этом согласно пункту 2 указанной статьи Закона о регистрации решение об отказе в государственной регистрации должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на нарушения, предусмотренные пунктом 1 статьи 23 Закона о регистрации.

2.1.7 Общие сведения о государственной регистрации юридических лиц в Республике Беларусь

Гражданский кодекс Республики Беларусь в ст.24 дает следующее перечисление признаков юридического лица: "Юридическими лицами признаются организации, которые обладают обособленным имуществом, могут от своего имени приобретать имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, быть истцами и ответчиками в суде, хозяйственном или в третейском суде". [42]

Это - четыре базовых признака, основополагающих при выяснении вопроса, является ли данная организация юридическим лицом. Отсутствие хотя бы одного из них означает невозможность подобного признания.

Что же касается признака самостоятельной воли и ответственности, то во многом действие этих признаков лишь предполагается, а на практике законодательство вносит свои особенности, дополнения, ограничения и исключения в их действия. Так, например, положение об абсолютной самостоятельности юридического лица коммерческого характера во многом ограничено предписаниями антимонопольного законодательства разных стран, а в некоторых случаях по долгам юридического лица отвечает государство в лице созданных им органов-собственников имущества. Статья 55 Закона "о собственности в Республике Беларусь" от 11.12.90: "Государственное учреждение (организация) отвечает по обязательствам находящимся в его распоряжении денежными средствами и имуществом. При недостаточности у государственного учреждения (организации) средств ответственность по его обязательствам несет собственник соответствующего имущества". [43]

Прежде всего, при создании нового юридического лица необходимо прояснить вопрос о том, какие юридические лица вообще могут быть созданы по действующему законодательству в Республике Беларусь. Следует отметить, что единого нормативного акта, регулирующего вопросы образования юридических лиц (такие, например, как собственно процесс, порядок образования юридического лица гражданином или группой граждан, учредительский состав юридического лица и прочие), на данный момент не существует, в проекте же гражданского кодекса Республики Беларусь планируются статьи, характеризующие образование и отдельные виды юридических лиц. Законодательством не предусмотрен перечень юридических лиц, которые могут быть созданы, но имеется общее правило, согласно которому в Республике Беларусь допускается создание любых юридических лиц, кроме запрещенных законодательством, причем, как правило, эти юридические лица могут быть созданы в любой форме. Некоторые юридические лица могут создаваться только в одной форме, но в таком случае для этого необходимо прямое указание в законодательном акте. Например, фондовая биржа может быть образована только в форме открытого акционерного общества (ст.25 Закона "о ценных бумагах и фондовых биржах" от 12.03.92): "Фондовая биржа должна быть образована в форме открытого акционерного общества". Деятельность юридического лица может быть любой, за исключением отдельных видов юридических лиц, которые создаются для осуществления только одного вида деятельности (например, аудиторские организации - только для осуществления аудиторской деятельности). [44]

Не всякой юридическое лицо может быть создано - законодательством накладываются определенные ограничения. Так, в соответствии со ст.23 Закона "Об иностранных инвестициях на территории Республики Беларусь" [45] от 14.11.01 существует два вида предприятий с иностранными инвестициями: иностранные предприятия (доля иностранных инвестиций составляет 100%) и совместные предприятия (менее 100%), и образование иностранных предприятий запрещено, если они являются страховыми или перестраховочными: "Доля иностранных инвестиций в уставном фонде страховых компаний не должна превышать 49 процентов". Ст.5 Конституции [46] косвенно запрещает образование таких видов юридических лиц, как политические партии и общественные объединения, "имеющих целью насильственное изменение конституционного строя либо ведущих пропаганду войны, социальной, национальной и расовой вражды". Кроме того, некоторые юридические лица создаются исключительно государством, а не юридическими или физическими лицами - основанием для этого ограничения служит перечень имущества, не подлежащего разгосударствлению или приватизации. Образование юридического лица может осуществляться либо посредством его учреждения, либо посредством реорганизации уже существующего юридического лица.

Как уже было отмечено, единого акта законодательства Республики Беларусь, регулирующего образование юридических лиц, не существует. Имеются лишь акты законодательства, которые определяют порядок образования отдельных видов юридических лиц.

Так, порядок создания предприятий, организаций, учреждений, имущество которых находится в республиканской собственности, а также объединений (в том числе концернов), в состав которых входят эти предприятия, установлен Положением, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 7 декабря 1993 г. №824. [47]

Общие условия и порядок создания предприятий независимо от формы собственности, на основе которой они образуются, определены разделом II Закона Республики Беларусь "О предприятиях в Республике Беларусь" от 14.12.2000г. [48]

Особенности образования арендных предприятий определены Законом "Об аренде" от 12.12.2000г.) [49], а акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью - Законом "об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью" от 9.12.2002г.) [50].

Имеются также подзаконные нормативные акты, определяющие порядок государственной регистрации предприятий и организаций в Республике Беларусь. Важнейшим из них ранее являлось положение о государственной регистрации субъектов хозяйствования, потребительских кооперативов, регистрации изменений и дополнений, вносимых в их учредительные документы, утвержденное постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 11 июня 1993 г. N387), ныне оно приостановлено в связи с указом Президента Республики Беларусь "О некоторых мерах по упорядочению деятельности субъектов хозяйствования" от 24.05.94 №208. [51]

Образование общественных объединений, пользующихся правами юридического лица, регулируется Законом "Об общественных объединениях" от 4.10.94. [52]

2.1.8 Учредительные документы для регистрации юридического лица в РБ

Статья 27 ГК предусматривает, что "юридическое лицо действует на основании устава (положения)". Эта статья требует уточнений, которые следуют из законодательства РБ. Отдельные виды юридических лиц действуют на основании договора о совместной деятельности по созданию юридического лица и устава (например, общество с ограниченной ответственностью). Есть и такие юридические лица, которые действуют только на основании учредительного договора. Точнее и более полно был решен вопрос об учредительных документах юридического лица в ч.2 ст.13 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик: "Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. [53, c.228] В случаях, предусмотренных законодательными актами, юридическое лицо может действовать на основании общего положения об организациях данного вида". Аналогичная норма содержится в ГК Российской Федерации (ст.52).

К основным учредительным документам, таким образом, относятся устав и (а в ряде случаев - или) учредительный договор. Наличие у юридического лица учредительных документов является одним из требований, предъявляемых законом к их созданию и деятельности. Учредительные документы юридического лица имеют две важные функции. Во-первых, выполняя внешнюю, представительскую функцию, они доводят до всеобщего сведения информацию об особенностях формы данного юридического лица, его правоспособности, наименовании, организационной структуре, месте его нахождения и другие сведения, которые могут иметь значение. Такие сведения, как правило, играют большую роль для лиц, вступающих в сделки с юридическим лицом. В случае изменения содержащихся в учредительных документах положений новые правила вступают в силу для третьих лиц только после их государственной регистрации. При этом в ситуации, когда третьи лица будут действовать в своих отношениях с юридическим лицом, изменения в учредительные документы которого еще не зарегистрированы, с учетом таких изменений, данное юридическое лицо не может оспаривать эти действия третьих лиц. Во-вторых, выполняя внутреннюю функцию, они определяют отношения между учредителями юридического лица по поводу их участия в формировании имущества, распределении прибыли юридического лица, управлении им и т.д. Так, например, в учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия распределения между участниками прибыли и убытков, управления его деятельностью, условия и порядок выхода учредителей из его состава.

Устав юридического лица определяет задачи, цели, подчиненность, внутреннюю структуру, систему органов и их компетенцию, местонахождение, наименование юридического лица и содержит некоторые другие сведения о нем. Требования, предъявляемые к уставу юридического лица, определяются законами о соответствующем виде юридических лиц - общего законодательного акта нет. Например, требования к уставу предприятия определены ст.20 Закона "О предприятиях в Республике Беларусь". Согласно этой статье устав предприятия утверждается собственником или уполномоченным им органом. В уставе предприятия должны содержаться: указания на собственника предприятия, наименование и вид предприятия, его местонахождение, цели деятельности, перечень органов управления и их компетенцию, размер уставного фонда, порядок образования имущества предприятия и условия распоряжения этим имуществом, порядок распределения прибыли (дохода), условия реорганизации и ликвидации предприятия. Из нее исключены указания на необходимость определять в уставе предмет деятельности предприятия.

Юридические лица некоторых видов разрабатывают свои уставы в соответствии с Типовым или Примерным уставом о юридическом лице данного вида.

Учредительный договор определяет, прежде всего, внутренние отношения учредителей юридического лица. Однако, по мнению Козловой Н.В., "В ряде случаев он содержит систему правил, регулирующих не только внутренние отношения учредителей, но и внешние отношения организации" Это подтверждается самим содержанием учредительного договора - он заключает в себе все сведения, которые имеются в уставе юридического лица. Примером может служить учредительный договор о создании общества с ограниченной ответственностью. [54, с.31]

Если юридическое лицо имеет как учредительный устав, так и договор, то учредительный договор заключается между его учредителями, а устав ими утверждается.

С момента утверждения устава юридическое лицо приобретает правоспособность. Если юридическое лицо или его устав подлежит государственной регистрации, его правоспособность в соответствии со ст.28 ГК возникает с момента регистрации такого лица или его устава.

Правоспособность юридического лица - это его способность иметь гражданские права и принимать обязанности, не противоречащие его уставным целям и не запрещенные законодательством. В тех случаях, когда для занятия определенными видами деятельности требуется специальное разрешение (лицензия), юридическое лицо вправе заниматься такими видами деятельности только после получения лицензии.

В юридической литературе правоспособность юридического лица именуют специальной правоспособностью. Сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с его специальной правоспособностью (с целями, указанными в его уставе или в положении о нем), признается недействительной (ст.52 ГК). Хотя правоспособность юридического лица имеет целевой характер, предусмотренные в его уставе цели деятельности могут быть многообразными.

2.1.9 Процедура, порядок и правила государственной регистрации юридических лиц в РБ

Завершающей стадией образования юридического лица является его регистрация в установленном законом порядке компетентным государственным органом.

В Республике Беларусь в соответствии с указом президента "О некоторых мерах по упорядочению деятельности субъектов хозяйствования" от 24.05.94 и в соответствии с Положением Совета Министров "О проведении общереспубликанской регистрации субъектов хозяйствования" от 2.06.94 [55] общереспубликанской регистрации подлежат вновь создаваемые и действующие субъекты хозяйствования, причем для вновь создаваемых субъектов хозяйствования общереспубликанская регистрация засчитывается в качестве их государственной регистрации. В настоящее время деятельность субъектов хозяйствования, не прошедших общереспубликанскую регистрацию, запрещена.

Предприятия подлежат регистрации в областном (минском городском) Управлении юстиции по месту нахождения предприятия, предприятия с иностранными инвестициями - в Министерстве по внешним экономическим связям, если иное не предусмотрено законодательными актами Республики Беларусь.

Регистрацию страховых, перестраховочных организаций Республики Беларусь, их представительств, филиалов, отделений и других обособленных подразделений, осуществляющих деятельность на территории Республики Беларусь, проводит Комитет по надзору за страховой деятельностью при Министерстве финансов.

Банки подлежат регистрации в Национальном банке Республики Беларусь. Регистрацию республиканских и международных общественных объединений производит Министерство юстиции Республики Беларусь, а регистрацию местных объединений производят соответствующие Управления юстиции (Закон "Об общественных объединениях" от 4.10.94). [52] Регистрация политических партий в соответствии с Законом "о политических партиях" от 5.10.94 проходит в Министерстве юстиции. Религиозные организации регистрируют свой устав в областных (минском городском) исполкомах по месту деятельности этих организаций, что закреплено в Законе "О свободе вероисповеданий и религиозных организациях" от 17.12.92. [56]

С недавнего времени регистрации подлежат и средства массовой информации - в соответствии с постановлением Совета Министров "О порядке регистрации, взимания и сборов за регистрацию СМИ в Республике Беларусь" от 27.08.06 №568 [27] газеты, журналы, брошюры, альманахи, бюллетени регистрируются в государственном комитете печати, кино - и видеопрограмм, а иные формы публичного распространения массовой информации - в Министерстве культуры. Теле - и радиопрограммы регистрируются в государственной комиссии по радиочастотам.

Данные государственной регистрации предприятия в десятидневный срок регистрирующим органом сообщаются для учета в Министерство по налогам и сборам и Госкомстат для включения в государственный реестр налогоплательщиков Республики Беларусь. [58]

2.1.10 Реорганизация юридического лица в РБ

Юридическое лицо может быть реорганизовано, и при этом могут быть образованы новые субъекты гражданского права - юридические лица. Мне кажется, что реорганизация не является способом образования юридического лица, так как при реорганизации происходит в некотором роде перераспределение прав среди прежних и вновь созданных юридических лиц, а объем этих прав остается неизменным. Существуют следующие формы реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование его в иную организационно-правовую форму (ч.1 ст.39 ГК). Документом, определяющим совокупность прав и обязанностей, которые переходят от одного юридического лица к другому в процессе реорганизации, является передаточный акт (слияние, присоединение, преобразование) или разделительный баланс (разделение, выделение). Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правоприемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая оспариваемые обязательства. При слиянии одного юридического лица с другим юридическим лицом все имущественные права и обязанности каждого из них переходят к юридическому лицу, возникшему в результате слияния. В случае присоединения одного юридического лица к другому к последнему переходят все имущественные права и обязанности присоединенного юридического лица. Разделение юридического лица означает, что к созданным в результате этого разделения новым юридическим лицам переходят по разделительному акту в соответствующих, частях имущественные права и обязанности реорганизованного юридического лица. Когда же речь идет о выделении из юридического лица одного или нескольких новых юридических лиц, то к каждому из них переходят по разделительному акту в соответствующих частях имущественные права и обязанности реорганизованного юридического лица. При преобразовании одного юридического лица в другое к вновь возникшему юридическому лицу переходят все имущественные права и обязанности прежнего юридического лица. Одновременно с переходом имущественных прав юридического лица к новому юридическому лицу переходят и личные неимущественные права этого лица, за исключением случаев, предусмотренных законом. [59, c.143]

Реорганизация производится по решению собственника имущества или уполномоченного собственником органа, а также по решению органа, уполномоченного учредительными документами юридического лица, а в случаях, предусмотренных законодательством, и хозяйственного суда. Законодательство об отдельных видах юридических лиц может предусматривать и другие основания реорганизации.

Таким образом, рассмотрев порядок и правила регистрации юридических лиц в Российской Федерации и Республике Беларусь можно сделать выводы, о том, что, в целом, порядок и правила схожи, хотя и выявлены некоторые отличия, объяснить которые можно особенностями законодательства в то или иной стране.

2.2.11 Отказ в регистрации юридического лица в РБ

Соответствующий орган в процессе регистрации юридического лица проверяет, соответствует ли образованное юридическое лицо требованиям, предъявляемым к нему законом, и соблюден ли порядок образования юридического лица. По причине нецелесообразности создания отказать в регистрации юридическому лицу нельзя, но это возможно по иным обстоятельствам. Единых правил, перечня таких причин не существует, однако в различных законодательных актах имеются следующие причины отказа в регистрации:

из-за нарушения порядка создания юридического лица;

если учредительные документы не соответствуют требованиям законодательства;

из-за непредставления полного перечня документов, которые предусмотрены в положении о создании данного вида юридического лица;

при отсутствии заключения экологической экспертизы;

вследствие отсутствия или незаконного источника средств, предназначенных для внесения в уставной фонд;

другие основания. [60, c.211]

Обжаловать отказ в регистрации можно, причем субъекты хозяйствования могут потребовать от лица или органа, которое отказало в регистрации, возмещения затрат.

2.2 Порядок и правила государственной регистрации юридических лиц в США и Германии

2.2.1 Общие сведения о государственной регистрации юридических лиц в США

Государственная регистрация юридических лиц в США имеет ряд особенностей объясняемых особенностями законодательства, формами организации и т.д.

Правовое положение фирм в США регулируется Единообразным торговым кодексом (ЕТК) [61], единообразным законом о товариществах и за конами о компаниях отдельных штатов.

В соответствии с ЕТК индивидуальным предпринимателем признается физическое лицо, занимающееся определенным видом предпринимательской деятельности в качестве самостоятельного предпринимателя и выступающее в хозяйственном обороте от своего имени. Индивидуальный предприниматель может заниматься практически любым видом предпринимательской деятельности в любом районе страны. Специального разрешения властей для этого не требуется. Если фирменное наименование предприятия не совпадает с именем его владельца, то оно должно быть соответствующим образом зарегистрировано. Владелец индивидуальной фирмы несет полную имущественную ответственность по всем ее сделкам.

Правовое положение товарищества регулируется Единообразным законом о товариществах. Право США различает несколько видов товариществ: полное товарищество (general partnership), специальное товарищество (special partnership), товарищество с ограниченной ответственностью (limited partnership) и акционерно-коммандитное товарищество (master limited partnership).

Наиболее распространенным видом товарищества является полное товарищество, представляющее собой объединение двух или более лиц для осуществления совместной предпринимательской деятельности. Оно образуется на основе договора, заключаемого его участниками в устной или письменной форме. При отсутствии письменного договора для признания товарищества достаточно участия его членов в распределении прибылей. Если товарищество существует более года, договор должен быть оформлен в письменной форме.

Каждый участник товарищества имеет право выступать от имени товарищества. Однако договором может быть предоставлено право представительства одному или нескольким его членам. Юридическим лицом товарищество не признается, хотя и наделяется определенной правосубъектностью.

Товарищество может быть распущено в любое время по желанию его участников. Оно может быть также распущено решением суда по заявлению одного из участников. Любое изменение состава участников товарищества означает его ликвидацию, а для продолжения его деятельности необходимо заключение нового договора, что означает образование новой фирмы.

Специальное товарищество представляет собой объединение предпринимателей для совместного осуществления какой-либо определенной операции или сделки, по завершении которой товарищество прекращает свое существование. Иногда такое товарищество называется по-английски "particular partnership". [66, c.89]

Товарищество с ограниченной ответственностью соответствует коммандитному товариществу большинства стран Западной Европы. Его правовое положение регулируется Единообразным законом о товариществах с ограниченной ответственностью. Оно может быть образовано двумя и более лицами, из которых, по крайней мере, одно является полним товариществом, несущим полную имущественную ответственность по обязательствам товарищества, и одно или более - вкладчиками с ответственностью в пределах вклада. Для образования товарищества с ограниченной ответственностью его участники должны подать заявление в суд или другой надлежащий орган штата, в котором указывается наименование товарищества, сфера деятельности, местонахождение центральной конторы, срок действия, размер вкладов, имена полных товарищей и другие необходимые данные. В качестве, как полного товарища, так и вкладчика может выступать юридическое лицо. Широкого распространения эта организационно-правовая форма в США не получила.

В США существует незначительное число акционерно-коммандитных товариществ, сочетающих в себе черты полного товарищества и корпорации. В качестве полного товарища, несущего неограниченную ответственность, в них выступает юридическое лицо (корпорация), а в роли коммандитистов - акционеры. На акции акционерно-коммандитных товариществ объявляется открытая подписка, и они могут продаваться на фондовых биржах страны. Правовое положение таких товариществ регулируется Единообразным законом о товариществах с ограниченной ответственностью, в соответствии с которым они пользуются такими же льготами (в основном налоговыми), что и товарищества с ограниченной ответственностью.

Промежуточное положение между товариществом и корпорацией занимает компания с неограниченной ответственностью (joint stock company), представляющая собой объединение предпринимателей с целью извлечения прибыли, с общим капиталом, разделенным на акции. Участники объединения могут иметь одну или несколько акций, которые они вправе передавать третьим лицам. В отличие от полного товарищества выбытие одного из акционеров в компании с неограниченной ответственностью не влечет за собой ее ликвидацию. Но, как и в полном товариществе, ее участники несут неограниченную ответственность по обязательствам компании, в то время как в корпорациях ответственность акционеров ограничивается вкладом в акцию. По сравнению с корпорациями, формальности по организации компаний с неограниченной ответственностью значительно упрощены. Во всем остальном их правовое положение идентично положению корпораций. Широкого распространения в США компании с неограниченной ответственностью не получили.

По праву США корпорации являются широким понятием, включающим различные виды юридических лиц. Различают корпорации, имеющие цель извлечения прибыли (предпринимательские корпорации) и не имеющие цели извлечения прибили (непредпринимательские корпорации). Основную роль играют корпорации первого вида.

Предпринимательские и непредпринимательские корпорации, образованные частными лицами, называются обычно частными корпорациями (private corporations) в отличие от публичных корпораций (public corporations). Последние создаются специальными постановлениями федерального правительства иди правительств штатов с целью осуществления определенных коммерческих и регулирующих функций. Публичными корпорациями считаются также акционерные общества, акции которых принадлежат государству. Государственное предпринимательство в США, в отличие от многих некоторых других стран, не получило широкого распространения, хотя в стране и имеются государственные предприятия, особенно в сфере производства электроэнергии, железнодорожного транспорта и некоторые других. [63]

Особенностью правовой системы США является отсутствие единого закона, определяющего правовое положение корпораций. В различных штатах действуют свои законы о корпорациях. Обычно частные корпорации образуются, или стараются выбрать местом инкорпорации тот штат, где действуют более льготные законы о налогах и сборах, взимаемых при образовании корпорации, о контроле со стороны администрации и т.д. Частная корпорация образуется учредителями, число которых, как правило, не должно быть менее трех, однако в последующем их число может сократиться. Право США допускает существование корпораций, все акции которой принадлежат одному лицу. Учредители разрабатывают устав корпорации и внутренний регламент. Устав корпорации, называемый в одних штатах Articles of incorporation, в других - Certificate of incorporation, является основным юридическим документом, определяющим правовое положение каждой отдельно взятой корпорации. В нем закрепляются особенности деятельности и структура корпорации, ее фирменное наименование, период деятельности (может быть бессрочным), общее количество акций, которое корпорация намеревается выпустить, их категория и номинальная стоимость, регистрируемый адрес, число членов совета директоров и некоторые другие вопросы. С момента регистрации устава корпорация считается юридически учрежденной. Внутренний регламент принимается собранием учредителей, в последующем он может быть изменен решением собрания акционеров или, если это предусмотрено уставом, решением совета директоров. Внутренний регламент регулирует наиболее важные вопросы деятельности акционеров, директоров и управляющих, порядок выпуска акций и выплаты по ним дивидендов, порядок составления отчетности и т.д. Внутренний регламент не подлежит регистрации в государственных органах.

Прекращение деятельности корпорации может быть осуществлено добровольно по решению большинства акционеров, либо по решению суда. Добровольное прекращение корпорации может быть осуществлено в форме реорганизации, слияния или поглощения, а также в форме продажи принадлежащего ей имущества.

Право США выделяет так называемые закрытые корпорации (close corporations), имеющие ограниченное (не более 50) число акционеров. Они регулируются теми же законами, что и корпорации открытого типа, но им присущи и некоторые особенности. Так, управление закрытыми корпорациями осуществляется самими акционерами, из числа которых назначаются директора и управляющие. Право передачи акций третьим лицам, как правило, ограничивается. Характер этих ограничений в разных корпорациях может быть различным. Чаще всего акционер, желающий продать или иным способом реализовать принадлежащие ему акции, должен сначала предложить их самой корпорации (в лице ее совета директоров) или другим акционерам. Если в течение определенного времени корпорация или другие ее акционеры откажутся от приобретения предлагаемых акций, продавец получает возможность реализовать их по собственному усмотрению.

Непосредственно регистрацией перечисленных выше форм предприятий в США чаще всего занимаются две группы людей, которые занимаются экономическими исследованиями и юридическим оформлением. Те лица, которые изучают рынок, как правило, специализированные фирмы, называются promoters. А те, кто занимаются непосредственно оформлением создания компаний, называется incorporators (эти две группы лиц появились на практике, законодательство их не различает). В Европе нет такого деления, все эти лица получили название учредителей. [64, c.188]

На стадии юридического оформления имеются 4 этапа:

I. разработка устава (удостоверяется судом или нотариусом);

II. создание уставного капитала;

III. утверждение устава на общем собрании, учредители отчитываются перед акционерами о проделанной работе, создание первых руководящих органов;

IV. регистрация акционерного общества в торговом реестре (здесь осуществляется проверка соблюдения требований законодательства, именно правового аспекта - выполнение всех формальностей, соответствие устава нормативным требованиям, хозяйственная целесообразность создания не проверяется). Публикация сведений о регистрации обязательна. После этого АО становится юридическим лицом.

2.2.2 Порядок и правила регистрации юридического лица с США

Для начала государственной регистрации предприятия в США, необходимо определить соответствующую форму организации. В этом плане предусмотрен выбор из целого ряда организационных форм предусмотренных в главе 1 Единообразного торгового кодекса (ЕТК):

private corporations (частные корпорации);

close corporations (закрытые корпорации);

foreign corporations (иностранные корпорации);

nonprofit corporations (некоммерческие корпорации);

limited-liability Companies (общества с ограниченной ответственностью):

partnerships (партнерства);

limited partnerships (товарищества с ограниченной ответственностью). [63]

Порядок и правила государственной регистрации юридических лиц в США в каждом штате индивидуален, то есть, каждый штат самостоятельно определяет требования, список документов и сроки регистрации при помощи издания самостоятельных законных актов. Составлением этих правил, исполнением процедур по ним занимается Секретариат штата, на территории которого производиться регистрация фирмы. [65, c.278]

Так, исходя из данных правил, необходимым условием регистрации является формирование уставного капитала. Так минимальным порогом уставного капитала для регистрации обществ в США является сумма в размере минимум 5000 долларов США, а для регистрации корпораций сумма от 25000 долларов США.

Далее необходимо представить документы о местоположении регистрируемой организации, т.е. о наличии юридического адреса. Здесь есть некоторые нюансы, если у организации нет своего офисного помещения, то можно воспользоваться услугами агента-регистратора, который предоставляет виртуальный офис, то есть, в качестве юридического адреса организуемой фирмы используется адрес вышеназванного агента.

Далее происходит определение с названием фирмы, учредители выбирают название и проверяют, нет ли совпадений с уже существующими наименованиями фирм.

Следующим этапом в организации и регистрации юридического лица в США является заполнение регистрационных форм. Следует отметить, что в разных штатах предусмотрены различия в содержании регистрационных форм, что объясняется

Далее юридическому лицу необходимо произвести оплату единоразового регистрационного платежа. Перечень регистрационных/единоразовых ежегодных платежей различается в зависимости от организационной формы создаваемого юридического лица и штата, в котором производиться регистрация. Также размер и количество платежей зависит и от способа регистрации.

Подача документов для осуществления государственной регистрации производиться в специальное подразделение юстиции США - Секретариат Штата, на территории которого производиться регистрация.

При предоставлении полного пакета регистрационных документов, процедура оформления юридического лица занимает 6 календарных дней. Основным документом при регистрации является Сертификат подписанный учредителями или участниками вновь создаваемой фирмы, но с недавних пор сертификат стал играть менее значимую роль, на его смену пришел договор о сотрудничестве, заключенный между участниками фирмы.

Реорганизация юридического лица в США также осуществляется на основании предоставления ряда документов в Секретариат Штата. Так для проведения реорганизации фирме необходимо предоставить заполненную регистра, сведения об участниках, протокол принятия решения о реорганизации и сертификат о первоначальной регистрации фирмы.

После подачи перечисленных документов, Секретариат производит рассмотрение заявки в течение 4-6 дней и в случае принятия положительного решения выдает новый сертификат о регистрации фирмы.

2.2.3 Перерегистрация и изменения названия юридического лица в США

Перерегистрация юридических лиц в связи с реорганизацией, слиянием, изменением организационной формы фирмы и т.д., в США, копирует процедуру первоначальной регистрации, т.е. в Секретариат штата по месту перерегистрации подается практически такой же пакет регистрационных документов, что и при первоначальной регистрации, за исключением регистрационной формы. Регистрация форма, заполняемая при перерегистрации, отличается всего несколькими строками, в которых требуется указать нынешнюю организационную форму фирмы, а также наименование и новую организационную форму фирмы, которые выбраны для перерегистрации. В качестве дополнения отметим, что обязательным является предоставление решение собрания учредителей или акционеров с указанием причины перерегистрации. [63]

Перерегистрация юридического лица в США производиться в те же сроки, что и первоначальная регистрации, а именно в течение 6 календарных дней с момента подачи регистрационной формы.

Изменения в наименование фирмы без изменения организационной формы фирмы производиться при письменном обращении в Секретариат штата и сопровождается заполнением соответствующей формы, в которой обязательными являются подписи всех учредителей или акционеров юридического лица, а также указание причины изменения названия. Решение Секретариата штата о присвоении нового наименования обратившемуся юридическому лицу производиться в течении 6 календарных дней.

2.2.4 Особенности государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией в США

Ликвидация фирм в США возможна в двух видах:

добровольная ликвидация;

принудительная ликвидация.

Порядок добровольной ликвидации предусматривает заполнение ликвидационной формы и последующую сдачу ее вместе с сертификатом о регистрации в регистрирующий орган. В течение 10-12 дней Секретариат Штата назначает сроки проведения аудиторской проверки, по истечении которой учредителям или участникам фирмы выдается сертификат о ликвидации. [63]

Также юридическое лицо может быть ликвидировано в принудительном порядке. Основаниями для принудительной ликвидации является либо судебное решение о ликвидации юридического лица, основанное на неисполнении обязательств, либо судебное решение о ликвидации, основанное на нарушении юридическим лицом требований законодательства в его сфере деятельности.

2.2.5 Отказ в регистрации юридического лица в США

Основаниями для отказа в первоначальной регистрации может быть неполное заполнение регистрационной формы, несоответствии выбранной организационной формы фирмы деятельности вновь создаваемого юридического лица, а также непредставление одного из обязательных документов, составляющих необходимый регистрационный пакет документации. Также сюда можно отнести, отказ в регистрации юридического лица при совпадении выбранного названия с уже зарегистрированным в США названием другого юридического лица.

Таким образом, рассмотренные порядок и правила регистрации юридических в США обнаружил коренное отличие от правил и порядка регистрации юридических лиц в законодательстве Российской Федерации и Республики Беларусь, что опять-таки, связано с особенностями законодательства США и особенностями форм юридических лиц.

2.2.6 Общие сведения о государственной регистрации юридических лиц в Германии

К числу юридических лиц подлежащих государственной регистрации в Германии относятся GmbH (Gesellschaft mit beschrankter Haftung) - аналог товарищества с ограниченной ответственностью в РК и AG (Aktiengesellschaft) [66] - аналог акционерного общества в РК.

Следует отметить, что являясь аналогами казахстанских юридических лиц, GmbH и AG, обнаруживают те же признаки, что и ТОО и АО в законодательстве РК.

Германия, входящая в состав Европейского Союза, разрабатывает методы упрощения процедуры регистрации юридических лиц, основываясь на рекомендациях Первой директивы 68/151/ЕЭС СОВЕТА с изменениями путем издания директивы 2003/58/ЕС, а также с поправками Акта о присоединении к Европейскому Союзу 10 стран Восточной Европы и Средиземноморья от 16 апреля 2003 г. (вступил в силу 1 мая 2004г.). [67]

Но, в настоящее время пришлось столкнуться с рядом трудностей. Так, несмотря на то что Директива была направлена на упрощение процедуры государственной регистрации организации, она не нашла широкого практического применения. В связи с этим следует признать справедливым мнение В.П. Серегина, который замечает, что "Директивы Совета сами по себе не изменяют законы, действующие в странах ЕС; вместо этого, согласно условиям договора, требуется, чтобы страны путем внесения необходимых поправок в национальное законодательство сделали их выполнение обязательным. В том случае, если страна не примет соответствующие пункты законодательства по исполнению Директив, любое лицо, которое пострадает в результате этого, может подать иск против правительства или органов государственной власти данной страны, опираясь при этом на положения Директивы в ходе судебного разбирательства". Таким образом, Директивы носят рекомендательный характер. Сама идея единообразного применения механизма и метода государственной регистрации заслуживает детального теоретического и практического осмысления. С одной стороны (теоретической), ее применение вполне возможно и оправданно, с другой же стороны (практической), возникает множество неразрешенных вопросов, например: какой метод государственной регистрации необходимо применять; какие документы необходимо предъявить учредителю для создания компании; какую ответственность будут нести государственные регистрирующие органы в случае нарушения процедуры государственной регистрации и множество других неразрешенных вопросов. [68, c.147]

Создание универсальной процедуры государственной регистрации должно повлечь за собой объединение экономического потенциала различных государств, так как потребуется выработать единые стандарты ведения налоговой политики, ведение единого реестра, статистики и т.п., что явно отражает позицию сторонников глобализации. Приведенная позиция подвергалась резкой критике со стороны многих ученых. Основная ошибка, на наш взгляд, заключается, прежде всего, в том, что при применении единой регистрации произойдет нарушение основного принципа международного права - принципа суверенитета, поскольку каждое государство вправе самостоятельно определять направление своего экономического развития и, как следствие этого, устанавливать и применять те законодательные акты, которые сочтет необходимым.

2.2.7 Порядок и правила регистрации юридического лица в Германии

Образование и регистрация юридического лица в Германии подразделены на 3 этапа:

1) составление устава;

2) подписка на первоначальные денежные взносы;

3) регистрация в местном реестре (реестр ведется местным судом, обычно регистрация происходит там, где находится домициль компании - место нахождения центрального офиса или основного места ведения бизнеса).

Устав должен содержать, по крайней мере, следующие сведения: наименование компании, домициль, цель, размер уставного капитала и индивидуальных взносов. Также устав может содержать положения о сроке деятельности компании.

До подачи заявления о регистрации компании весь капитал должен быть подписан, четверть - выкуплена. Минимальный размер выкупленного капитала - 5000 евро (если общество состоит из одного лица, то весь остальной капитал должен иметь соответствующее обеспечение). Устав должен быть подписан всеми участниками общества и заверен нотариусом (то же самое и по отношению к подписям). В том случае, если общество находится за пределами Германии, функция нотариуса может быть выполнена сотрудником консульства. В уставе должны содержаться сведения об учредителях, либо они должны быть назначены до подачи заявления о регистрации. В заявлении должна содержаться информация об образовании общества с ограниченной ответственностью в соответствии с законом об GmbH. [69] Оно должно сопровождаться всеми документами, необходимыми местному суду для контроля за соблюдением всех требований законодательства (в частности, устав, документ о назначении директоров и список участников со сведениями об их подписке на доли уставного капитала).

Местный судебный орган обязан проверить выполнение всех формальностей, необходимых для образования общества. После регистрации фирма считается юридическим лицом, затем осуществляется объявление о публикации - с декларативными целями (здесь заканчивается период неограниченной ответственности учредителей). Сумма расходов на создание фирмы (на услуги нотариуса, суда) - если уставной капитал составляет от 5000 евро - около 300 евро, около 1 000 000 - 500 евро. Срок регистрации от 4 до 6 недель.

Документы и сведения, необходимые для регистрации:

сведения об учредителе (учредителях) и директоре (директорах) компании: ФИО, дата и место рождения, место прописки, номера паспортов (копия заграничного паспорта);

уставные документы компании и решение о создании предприятия;

сведения о размере уставного капитала и распределение долей между учредителями;

предполагаемое название фирмы (желательно 3 - 4 варианта в порядке предпочтительности);

юридический адрес, на который планируется зарегистрировать предприятие;

перечень планируемых видов деятельности;

документ об оплате уставного капитала.

Процесс регистрации юридических лиц в Германии обнаруживает некоторые юридические аспекты в зависимости от формы организации.

Рассмотрим юридические аспекты регистрации общества с ограниченной ответственностью (GmbH). [69]

Правовые основания GmbH изложены в Законе об GmbH. Основным учредительным документом GmbH является учредительный Договор (Gesellschaftvertrag), который должен соответствовать всем правовым нормам и быть нотариально заверен. GmbH считается полностью правомочным, лишь после его внесения в Торговый реестр и формирования уставного капитала (Stammkapital).

Отличительной особенностью регистрации юридического лица является требование обязательной регистрации в торговом реестре.

Торговый реестр (Handelsregister) - это официальный перечень всех предпринимателей, зарегистрировавших свою деятельность в соответствующем судебном округе. В торговом реестре содержатся сведения о названии фирмы, юридический адрес, информация о лицах, наделённых правом представительства и об ответственности участников, организационно-правовая форма и в установленных законом случаях размер уставного капитала. Предприниматели обязаны вносить в торговый реестр и все значимые изменения, связанные с существованием и деятельностью компании. Содержание торгового реестра открыто для любого заинтересованного лица и публикуется в печатных изданиях, перечень которых определяется судом, ведущим реестр. [68, c.265]

Все подаваемые для занесения в реестр документы подлежат заверению у нотариуса. Размер установленной за внесение в торговые реестр пошлины и нотариальных сборов зависит от стоимости регистрируемого предприятия.

Минимальный уставной капитал GmbH составляет 25 000 Евро, который может быть внесен как деньгами, так и имуществом. При двух и более учредителях для регистрации фирмы достаточно внести половину уставного капитала. Вторая половина вносится в течение первого года работы фирмы. Уставной капитал, с первых же дней после зачисления его на счет, может быть использован на развитие предприятия.

В составе GmbH может быть 1 учредитель (общество будет единоличным) или несколько учредителей. Учредители могут быть германские или иностранные физические или юридические лица. Для регистрации предприятия учредители должны приехать в Германию.

Название GmbH, как правило, выбирается свободно. Может содержать фамилию, по меньшей мере, одного учредителя или обозначение, соответствующее предпринимательской деятельности. Название должно быть разрешено Торгово-промышленной палатой, обозначение "GmbH" обязательно.

Рассмотрим юридические аспекты регистрации акционерного общества (AG).

Правовые основания акционерного общества содержатся в Законе об операциях с ценными бумагами (Aktiengesetz). AG считается полностью правомочным, лишь после его внесения в Торговый реестр. Устав АG должен быть обязательно заверен у нотариуса. [70]

Минимальный уставный капитал 50000 евро. Акции, как правило, могут продаваться и покупаться на бирже, т.е. компаньон предприятия имеет право их продать. Иногда, по Уставу AG для этого может требоваться согласие правления акционерного общества.

В учреждении AG должно участвовать не менее 5 человек. Соучредителями AG могут быть GMbH, OHG, KG или другое AG, но ни в коем случае не простое товарищество. Для регистрации предприятия учредители должны приехать в Германию. [70]

Название выбирается свободно, с некоторыми ограничениями. Название должно быть разрешено Торгово-промышленной палатой, обозначение "АG" обязательно.

Сроки регистрации юридического лица в Германии зависят от земли и работы регистрирующего органа. Но, в среднем составляют 2-8 недель с момента подписания документов у нотариуса и формирования уставного фонда в предусмотренном размере.

В заключение процесса регистрации юридическому лицу выдается сертификат о регистрации, в котором указаны его наименование, организационная форма, состав учредителей, место нахождения, а также дата выдачи.

2.2.8 Перерегистрации и изменение названия юридического лица в Германии

При перерегистрации фирмы в Германии, процедура обращения в регистрирующий орган, в данном случае в городской суд, выглядит следующим образом.

В первую очередь юридическое лицо составляет пакет документации, в составе которого обязательно должны присутствовать: сертификат о регистрации юридического лица; уставные документы и решение о перерегистрации юридического лица; сведения о размере уставного капитала и распределение долей между учредителями; предполагаемое название фирмы (желательно 3 - 4 варианта в порядке предпочтительности); перечень планируемых видов деятельности; документ об оплате уставного капитала; документ, объясняющий причину перерегистрации, за подписью учредителей; квитанция об уплате пошлины. [64, c.301]

На рассмотрение заявления о перерегистрации юридического лица у суда законодательно установлены сроки от 2 до 6 недель. В результате перерегистрации юридическому лицу выдается новый сертификат о регистрации с измененными данными. Заметим, что при изменении наименования, юридическое лицо проходит процедуру в точности соответствующую рассмотренной процедуре перерегистрации, за исключением документа, объясняющего причину перерегистрации, вместо него подается документ с объяснением причины смены названия.

2.2.9 Особенности государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией лица в Германии

Ликвидация юридического лица в Германии существенно упрощена. Началом процедуры ликвидации можно считать проведение аудиторской проверки деятельности юридического лица. Далее юридическое лицо представляет в городской суд по месту первоначальной регистрации пакет документов, включающий:

сертификат о регистрации юридического лица;

документ, объясняющий причину ликвидации;

отчет о результатах аудиторской проверки деятельности юридического лица.

Окружной суд рассматривает представленные документы и выносит решение о ликвидации в течение 15 календарных дней.

2.2.10 Отказ в регистрации юридического лица в Германии

Городской (окружной суд) вправе отказать в регистрации юридического лица, если: при составлении документов были допущены неточности; при несоответствии представленных данных действительности; при непредставлении одного или нескольких обязательных для регистрации регистрационных документов; при несоответствии суммы уставного капитала минимальной сумме уставного капитала для выбранной при регистрации организационной формы юридического лица.

Тем не менее, если перечисленные погрешности будут устранены, регистрацию юридического лица можно возобновить.

Проведенный в данной главе юридический анализ особенностей правил и порядка регистрации юридических лиц в странах дальнего и ближнего зарубежья позволяет провести сравнение и определить их положительные и отрицательные стороны.

Сравним порядок и правила регистрации юридических лиц в Республике Казахстан, Российской Федерации и Соединенных штатах Америки.

Первое что бросается в глаза при сравнении это большое сходство форм организационных форм регистрируемых предприятий. В законодательстве РК и РФ они подразделяются на:

1. хозяйственные товарищества (товарищество с ограниченной ответственностью, полное товарищество, товарищество с дополнительной ответственностью);

2. акционерные общества (АО);

3. производственные кооперативы;

4. государственные предприятия;

5. некоммерческие организации.

И в Республике Казахстан, и в Российской Федерации перечень юридических лиц, их формы, права, обязанности описаны в гражданском кодексе, чего не обнаружено в законодательстве США. Как уже отмечалось выше в США все вопросы, связанные с деятельностью юридических лиц рассматриваются в ЕТК (Единообразном торговом кодексе), аналога которого ни в РК, ни в РФ нет.

Наряду с эти в США отсутствует столь подробное деление юридических лиц в зависимости от организационной формы, видов деятельность, суммы уставного капитала и прочих факторов, как в Казахстане и России. Вместе с тем и налогообложение юридических лиц производиться по особенному. Так, например, ни одна из форм partnership не подлежит налогообложению, вместо этого налоговое бремя возложено на учредителей фирмы, которые обязаны перечислять в казну 19% подоходного налога с прибыли полученной от деятельности фирмы, согласно их доли в уставном капитале.

Отличными от американской модели является казахстанская модель регистрации юридических лиц. Так, в РК при регистрации юридического лица задействуются органы юстиции, статистики и налоговые органы, чего не обнаружено при изучении процесса регистрации юридических лиц в США, где данная процедура производиться представителями местной исполнительной власти. С Германии и вовсе регистрацию осуществляет судебная власть, в лице городского (окружного) суда.

Отметим, что в Республике Казахстан и Российской Федерации в процессе регистрации данные о созданном юридическом лице и изменениях в его организационной форме, наименовании, юридическом адресе вносятся в специальный реестр, в Казахстане в Государственный реестр юридических лиц, в России в Единый государственный реестр юридических лиц, в США же данная процедура не предусмотрена.

В части реорганизации и ликвидации юридических лиц в РК и РФ наблюдается довольно продолжительная по времени процедура, которая отягощается ко всему прочему и сбором большого пакте документов. В США данные процедуры занимают максимально короткий срок, и требуют от юридического лица только самый минимум документации.

В целом можно отметить, что процедура регистрации юридических лиц в Республике Казахстан соответствует нынешним реалиям, но в ней имеются и недостатки, выявить которые удалось в результате исследования проведенного в данной главе.

Реформирование порядка и правил регистрации юридических лиц в РК, проведенное некоторое время назад позволило существенно упростить именно организацию вновь создаваемого юридического лица, но никак не коснулось вопроса упрощения процедур ликвидации и реорганизации, которые можно было бы пересмотреть, учитывая зарубежный опыт.

3. Совершенствование порядка регистрации юридических лиц в Республике Казахстан

3.1 Проблемы ответственности за нарушение порядка государственной регистрации юридических лиц

Упрощение процедуры регистрации было сбалансировано установлением уголовной и административной ответственности субъектов хозяйственной деятельности за нарушение порядка регистрации.

Законодательство РК предусмотрена ответственность за нарушение порядка государственное регистрации юридических лиц, как для самих субъектов хозяйственной деятельности, так и для должностных лиц регистрирующих органов.

Рассмотрим ответственность самого юридического лица, основания которой прописаны в статье 18 Закона РК "О регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств".

Так, в соответствии со ст.18 Закона РК "О регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств" не допускается деятельность в качестве юридического лица без государственной регистрации. Доходы, полученные от деятельности без государственной регистрации, изымаются в доход республиканского бюджета в соответствии с законодательством Республики Казахстан.

Непредоставление в месячный срок сведений об изменениях данных юридического лица, влекущих его перерегистрацию в установленном законом порядке, влечет за собой ответственность в соответствии с нормами гражданского законодательства.

В случае непредоставления акционерным обществом документов на государственную регистрацию выпуска акций или присвоение национальных идентификационных номеров в уполномоченный орган в установленные сроки данное общество подлежит ликвидации или преобразованию в порядке, установленном законодательными актами Республики Казахстан.

В качестве ответственности за осуществление предпринимательской деятельности без прохождения процедуры государственной регистрации предусмотрено наказание в соответствии со ст. 190 УК РК "Незаконное предпринимательство". [71]

Данная статья предусматривает уголовную ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без регистрации либо специального разрешения. В качестве наказания предусмотрены:

1. штраф в размере от трехсот до пятисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от трех до пяти месяцев;

2. привлечение к общественным работам на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов;

3. арест на срок до шести месяцев;

4. лишение свободы на срок до двух лет со штрафом в размере до пятидесяти месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного месяца либо без такового.

Частью 2 данной статьи предусматриваются квалифицирующие признаки данного деяния:

1. совершенные организованной группой;

2. сопряженные с извлечением дохода в особо крупном размере;

3. совершенные лицом, ранее судимым за незаконное предпринимательство или незаконную банковскую деятельность.

За данное деяние в квалифицирующими признаками предусмотрены следующие виды наказания:

1. штраф в размере от семисот до одной тысячи месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от семи месяцев до одного года;

2. лишение свободы на срок до пяти лет с конфискацией имущества или без таковой.

В качестве еще одной меры наказания юридического лица за неисполнение установленных законодательством требований к порядку государственной регистрации рассматривается принудительная ликвидация юридического лица. Так, регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при его создании грубых нарушений Закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов государственной регистрации юридических лиц.

Регистрирующий орган несет ответственность, установленную ст.18 Закона, за нарушение порядка государственной регистрации.

К нарушениям порядка регистрации относятся:

необоснованный отказ в регистрации;

неосуществление государственной регистрации в установленные сроки;

иное нарушение порядка государственной регистрации;

отказ в представлении или несвоевременное представление сведений, содержащихся в Государственном реестре.

Рассматривая ответственность должностных лиц регистрирующих органов, в первую очередь, необходимо обратить внимание на ответственность должностных лиц регистрирующих органов за необоснованный отказ в регистрации.

Необоснованным считается отказ, не основанный на положениях ст.18 Закона: непредставление определенных Законом необходимых для государственной регистрации документов и представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

Должностные лица регистрирующих органов несут ответственность, установленную законодательством Республики Казахстан.

Так в соответствии со ст.18, в случае незаконного отказа в регистрации юридического лица и учетной регистрации и перерегистрации филиала (представительства) регистрирующим органом заявитель вправе требовать возмещения понесенных им убытков в судебном порядке.

За неправомерный отказ в государственной регистрации юридического лица либо уклонение от их регистрации, если эти деяния совершены должностным лицом с использованием своего служебного положения, установлена уголовная ответственность по ст.189 УК РК "Воспрепятствование законной предпринимательской или иной деятельности". [71]

За несвоевременное или неточное внесение записей о юридическом лице в единый государственный реестр юридических лиц на должностных лиц органов, осуществляющих государственную регистрацию юридических лиц, налагается административный штраф, в размере от 10 до 20 МРП.

Следующей нормой определяющей ответственность должностного лица в нарушении правил и порядка регистрации юридического лица, является ст.361 Кодекса РК "Об административных правонарушениях" под названием "Отказ в постановке на налоговый учет или нарушение сроков постановки на налоговый учет". [72]

Так, текст данной статьи гласит, что: "отказ в постановке налогоплательщика на регистрационный учет или на учет налогоплательщика в качестве плательщика налога на добавленную стоимость, а равно нарушение должностным лицом налогового органа установленных налоговым законодательством сроков такой регистрации (учета) - влекут штраф на руководителя налогового органа в размере от десяти до двадцати месячных расчетных показателей".

Повторное совершение действий, рассмотренных в ч.1 ст.361 КоАП РК совершенные в течение года с момента наложения административного взыскания на должностное лицо налогового органа, влекут за собой наложение штрафа на руководителя налогового органа в размере от 20 до 40 МРП.

Основные проблемы ответственности за нарушение порядка и правил регистрации юридических лиц, как должностными лицами, так и представителями юридического лица, рассмотренные выше, свидетельствуют о необходимости дальнейшего совершенствования системы наказаний за нарушение порядка и правил государственной регистрации юридических лиц.

Суммируя все выше сказанное, следует сделать следующий вывод. Государственная регистрация юридических лиц - процесс, необходимый и важный для Республики Казахстан, которая провозгласила себя правовым, социальным государством с рыночной экономикой. В этой ситуации нужно найти наиболее приемлемый вариант построения системы государственной регистрации, который бы полностью соответствовал поставленным принципам. Начало уже было положено принятием Закона РК "О регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств", реформированием органов, осуществляющих государственную регистрацию, снижению административных барьеров в этом процессе. Однако заканчивать на этом не стоит.

В области развития законодательства Республики Казахстан регламентирующего государственную регистрацию юридических лиц, исходя из мирового опыта, существуют определенные перспективы. Рассмотрим основные из них.

В первую очередь, в Гражданском Кодексе Республики Казахстан, необходимо установить принцип публичной достоверности реестра - этот принцип предполагает, что любое добросовестное лицо, полагавшееся на данные реестра, не затрагивается несоответствием данных реестра фактическим обстоятельствам. Законодательство должно обеспечивать достоверность данных, представляемых для государственной регистрации юридического лица, прежде всего об учредителях и составе его органов, действующих от его имени, а также предусматривать защиту интересов всех участников юридического лица при оспаривании государственного акта о регистрации юридического лица. При этом, целесообразным является закрепление функций по регистрации всех юридических лиц и ведению единого государственного реестра за органами юстиции.

В области реорганизации юридических лиц, возможно установить запрет на преобразование коммерческих организаций в некоммерческие и наоборот (как и запрет на появление некоммерческих организаций в результате реорганизации коммерческих организаций и наоборот - например, на разделение общества с ограниченной ответственностью на другое хозяйственное общество и фонд, выделение фонда из производственного кооператива, преобразование потребительского кооператива в акционерное общество и т.д.). Смысл такого ограничения состоит в предотвращении искажения юридической природы и законодательного деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации, который, в конечном счете, также способствует максимальной защите имущественных интересов их кредиторов и всех участников гражданского оборота. Исключение могут составить только унитарные предприятия и учреждения, не являющиеся собственниками своего имущества и потому действующие на базе особых вещных прав на него.

Вместе с тем общность юридической природы корпораций позволяет допустить преобразование любой коммерческой корпорации в другую коммерческую корпорацию (хозяйственного товарищества в кооператив и наоборот), при этом возможно сочетание в одном акте реорганизации ее различных форм (разделение или выделение одновременно со слиянием или присоединением). По аналогии некоммерческие корпорации также могут быть преобразованы в некоммерческие корпорации других организационно-правовых форм. Это не должно касаться фондов и учреждений, которые, не будучи корпорациями, вообще не подлежат преобразованию, а другие формы их реорганизации не могут вести к возникновению иных организационно-правовых форм некоммерческих (и тем более коммерческих) организаций. Иначе говоря, фонды и учреждения могут сливаться, присоединяться, выделяться и разделяться только на другие фонды и учреждения соответственно. Следует отметить, что любая реорганизация учреждений с появлением иных организационно-правовых форм некоммерческих и коммерческих организаций фактически будет означать приватизацию их имущества. При этом преобразование учреждений в унитарные предприятия исключается, так как оно будет способствовать неосновательному увеличению числа последних.

Передаточный акт в процедурах слияния, присоединения и преобразования должен иметь учетное, а не правоустанавливающее значение. В этих случаях отсутствие в указанном акте упоминания о каком-либо праве или обязанности не может означать их прекращения в связи с исключением из государственного реестра реорганизованного юридического лица. При выделении или разделении юридических лиц отсутствие в разделительном балансе или в передаточном акте упоминания о какой-либо обязанности реорганизуемого юридического лица должно влечь солидарную ответственность по ней всех его правопреемников.

Право кредиторов реорганизуемого юридического лица требовать досрочного исполнения обязательств должно быть законодательно ограничено, причем по соглашению этого лица с кредитором оно может быть прекращено.

Право указанных кредиторов требовать предоставления дополнительного обеспечения должно распространяться не только на открытые акционерные общества, но и на другие виды юридических лиц, однако оно должно осуществляться под контролем суда, а в качестве такого обеспечения могут использоваться лишь поручительство, банковская гарантия и залог.

Целесообразным представляется ввести для случаев проведения реорганизации с нарушением закона возможность восстановления участником юридического лица утраченного корпоративного контроля (прежде всего для случаев полного или частичного лишения или утраты доли участия в реорганизованном юридическом лице). Лица, получившие выгоду от данной ситуации, могут быть обязаны по суду к возврату соответствующей (дополнительной) доли участия потерпевшему.

С целью поддержания стабильности гражданского оборота необходимо предусмотреть, что сделки, совершенные юридическими лицами, которые возникли в результате реорганизации, впоследствии признанной незаконной, по общему правилу являются действительными, а юридические лица - существовавшими до момента признания реорганизации недействительной или несостоявшейся. Недействительными могут быть признаны лишь сделки, причинившие ущерб реорганизованному юридическому лицу (или направленные на причинение ущерба) при условии установления недобросовестности контрагентов по таким сделкам.

В области ликвидации юридических лиц возможно внесение ряда изменений в Гражданский кодекс РК, в соответствии с которыми, возможно предусмотреть правило, согласно которому самостоятельным основанием для ликвидации юридического лица является признание судом государственной регистрации юридического лица недействительной.

Помимо этого возможно установить, что солидарная обязанность ликвидировать юридическое лицо должна быть возложена на его учредителей (участников). В случае неисполнения ими обязанности ликвидировать юридическое лицо в определенные сроки такую ликвидацию может проводить назначенный судом ликвидатор, который может быть назначен из числа арбитражных управляющих.

Ликвидация должна осуществляться за счет имущества юридического лица, а при его отсутствии - за счет имущества учредителей (участников).

"Формальные" юридические лица должны ликвидироваться преимущественно за счет лиц, их создавших. В законе нужно установить солидарную обязанность участников (учредителей) или собственников имущества организации (далее - участники) по ликвидации юридических лиц, прекративших свою деятельность. В случае невозможности обязать участников недействующего юридического лица ликвидировать такую организацию должна применяться административная (внесудебная) система исключения недействующих юридических лиц из реестра. Законодательными критериями отнесения юридического лица к "формальному" могли бы быть также:

непредставление в течение более года налоговой отчетности в налоговые органы и отсутствие имущества, достаточного для покрытия расходов по судебной ликвидации;

отсутствие операций по банковским счетам в течение более года;

отсутствие назначенного (избранного) исполнительного органа в течение более года;

отсутствие участников организации;

установление судом по делу, не связанному с ликвидацией ответчика, что в действительности участники соответствующей организации ее не учреждали;

прекращение дела о несостоятельности юридического лица по причине отсутствия средств на проведение процедур банкротства.

При выявлении любого из указанных обстоятельств уполномоченный государственный орган проводит проверку хозяйственной деятельности соответствующего юридического лица и в случае их подтверждения принимает решение о ликвидации юридического лица, возлагая обязанность по ее осуществлению на участников юридического лица. Решение о ликвидации подлежит опубликованию, а участники юридического лица уведомляются в порядке, предусмотренном законом. Участникам юридического лица должно быть предоставлено право обжаловать указанное решение в арбитражном суде. Если в установленный срок юридическое лицо не будет ликвидировано, государственный орган принимает решение об исключении юридического лица из реестра за счет участников юридического лица, при этом на исполнительный орган такого юридического лица и его участников налагается соответствующий штраф.

Основанием перехода к судебной ликвидации юридического лица могут служить:

заявление любого кредитора юридического лица о необходимости судебной ликвидации при условии возложения на него всех расходов по ликвидации, которые подлежат последующему возмещению за счет имущества юридического лица или за счет участников юридического лица;

заявление самого юридического лица, включая соответствующий орган управления, либо его участников при наличии необходимого финансирования судебных процедур.

Представляется также целесообразным установить законодательные правила, позволяющие удовлетворить оказавшиеся непогашенными в ходе ликвидации юридического лица (в том числе при его банкротстве) требования кредиторов в случае обнаружения имущества юридического лица после его исключения из реестра. По заявлению заинтересованного лица арбитражный суд мог бы возобновить процедуру ликвидации (в том числе банкротства), назначив арбитражного управляющего. Последний при достаточности имущества ликвидированного юридического лица для возобновления и проведения процедуры ликвидации (в том числе банкротства) либо при наличии иного финансирования этой процедуры мог бы распределить имущество среди кредиторов, а при их отсутствии передать его учредителям (участникам) юридического лица.

Для того чтобы повысить эффективность категории "уставный капитал", следует сделать качественный скачок в размере уставного капитала, возможно предусмотреть, в особенности для акционерных обществ, действительно высокий уровень уставного капитала. Реализация данного положения не создаст искусственных препятствий развитию малого предпринимательства, поскольку оно может осуществляться не только с использованием конструкции хозяйственного общества, но и в форме индивидуального предпринимательства, договоров простого товарищества (о совместной деятельности), а также в незаслуженно забытой современным законодательством форме производственного кооператива.

Предлагается (с учетом опыта европейских правопорядков) установление минимального размера уставного капитала для ТОО в размере 6 млн. тенге (около 25 000 - 30 000 евро), а для АО - в размере не менее 10 млн. тенге (около 50 000 евро). Данное повышение не должно стать препятствием для сохранения более высоких требований к размеру уставного капитала юридических лиц, занимающихся такими видами деятельности, как банковская, страховая (возможно их применение и к другим видам деятельности), устанавливаемых специальным законом. Кроме того, при совершенствовании норм закона об акционерных обществах следует рассмотреть вопрос об установлении повышенного размера уставного капитала для тех АО, которые прибегают к открытой (публичной) подписке на акции. При этом для уже существующих хозяйственных обществ необходимо предусмотреть значительный период времени (один-два года) для приведения размера их уставного капитала в соответствие с новыми требованиями законодательства. Исчисление размера уставного капитала следует осуществлять в рублях, а не в минимальных размерах оплаты труда или в эквиваленте иностранной валюты, как это принято в большинстве случаев в настоящее время.

При сохранении специальных требований к составу уставного капитала кредитных и банковских организаций, установленных законами, возможно сформулировать общие ограничения на внесение вкладов в уставный капитал в неденежной форме и общие требования к вкладам, вносимым в неденежной форме.

В первую очередь важно обеспечить, чтобы существенная часть уставного капитала была оплачена в денежной форме. Не требуя формирования уставного капитала исключительно денежными средствами, надо установить, что при учреждении хозяйственного общества весь уставный капитал должен оплачиваться в денежной форме, а при последующем увеличении его размера допускается внесение неденежных вкладов.

При этом вопрос о сохранении действующего порядка внесения вкладов в уставный капитал кредитных организаций, допускающего использование не только денежных средств, но и определенных законом видов имущества, может быть обсужден дополнительно, так как это потребует некоторых изъятий из общего порядка.

Процентное соотношение денежных и неденежных вкладов в уставный капитал должно быть установлено законом или в порядке, определенном законом (как это существует сегодня применительно к уставному капиталу кредитных организаций).

При учреждении хозяйственного общества весь уставный капитал должен оплачиваться в денежной форме. При этом минимальный уставный капитал в основном должен быть оплачен к моменту государственной регистрации, оставшаяся часть - в течение года с момента государственной регистрации, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества (заслуживает обсуждения и правило об одномоментной оплате всего уставного капитала при учреждении общества). При увеличении уставного капитала срок оплаты оговаривается в документах, на основании которых происходит такое увеличение.

Кроме того, можно сохранить правила действующего законодательства, о переходе акций (доли участника) к хозяйственному обществу в случае неосуществления в установленный срок полной оплаты акций (доли), а также о том, что уставом общества может быть предусмотрено взыскание неустойки в пользу общества за просрочку оплаты (внесения вклада).

Исходя из природы юридических лиц и специфики их деятельности изложенные возможные изменения в уставном капитале (его размере, составе и порядке формирования) могут быть распространены на производственные кооперативы и стать общими для коммерческих организаций (кроме товариществ).

Также целесообразным, может быть создание уставного капитала в тех некоммерческих организациях, уставы которых предусматривают право на ведение предпринимательской (приносящей доход) деятельности (за исключением учреждений, по долгам которых учредитель несет субсидиарную ответственность). Требования к такому уставному капиталу могут быть определены по аналогии с ТОО.

Вместе с тем целесообразно ограничить возможность взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга (перекрестное владение). Отсутствие таких ограничений позволяет управляющим основного общества через дочернее общество - акционера основного голосовать на общих собраниях акционеров основного общества. Оптимальный способ борьбы против этих злоупотреблений - императивный запрет в ГК РК на перекрестное владение акциями (долями). В качестве последствий нарушения данного запрета не обязательно предусматривать недействительность сделок основного общества по приобретению акций (долей) дочернего; можно установить, что акции (доли), приобретенные по любым основаниям, но с нарушением указанного запрета, не предоставляют своим владельцам никаких прав (не голосуют, не участвуют в определении кворума общего собрания акционеров, по ним не начисляются дивиденды и т.д.).

Целесообразным, будет отказ от конструкции дробных акций как особых объектов гражданского оборота, установив соответствующий запрет в ГК РК. Понятие "дробная акция" не отвечает ни основным положениям законодательства, устанавливающим особенности правового режима ценных бумаг, ни гражданско-правовой доктрине в целом и концепции твердого уставного капитала в частности. При "дроблении" акции ее бывшему владельцу должна выплачиваться денежная компенсация.

Важно последовательно придерживаться критериев, определяющих специфику привилегированных акций. В этих целях в ГК РК возможно должна быть введена норма, обязывающая АО при наличии чистой прибыли по итогам деятельности за некоторый период принимать решение о выплате дивидендов по таким акциям и фактически их выплачивать. Размер дивиденда по всем типам привилегированных акций должен указываться в уставе общества. Основные положения об объявлении и выплате дивидендов необходимо включить в ГК РК, поскольку право на дивиденд является основным имущественным правом акционера - участника коммерческой организации, представляющей собой объединение капиталов.

Защита интересов акционерных и других хозяйственных обществ при совершении ими крупных сделок и сделок с заинтересованностью должна строиться не путем предоставления им права оспаривать заключенные с контрагентами сделки, ссылаясь на нарушение внутрикорпоративного порядка их оформления, а путем установления законодательного требования об обязательном закреплении порядка оформления таких сделок в уставах АО, предусматривающего имущественную ответственность исполнительных органов общества за его нарушение перед самим обществом. Возможность признания таких сделок недействительными по иску хозяйственного общества должна признаваться лишь для случаев, когда контрагент по сделке заведомо знал или должен был знать об ограничениях для ее совершения, предусмотренных уставом общества.

Предлагаемые рекомендации по развитию законодательства в области регистрации юридических лиц остаются в настоящее время лишь перспективными направлениями, которые могут быть изменены и дополнены. Вместе с тем основные тенденции развития обозначены, и вполне реально, что в ближайшем будущем они будут отражены в действующем законодательстве. В связи с этим представляется весьма важным выделение наиболее ценных возможностей из предложенных и формирование практических рекомендаций и предложений по оптимизации процесса регистрации юридических лиц.

Заключение

Юридическое лицо - это организация, которая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде" (статья 33 ГК РК).

Важным является процесс государственной регистрации юридического лица, рассмотренный и проанализированный со всех сторон в данной работе.

Рассмотрев и проанализировав принципиальные положения государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей можно сделать следующие выводы:

Во-первых, данный правовой институт имеет важное значение для осуществления предпринимательской деятельности на территории Республики Казахстан и осуществления контроля за ней со стороны государства, а также обеспечения определенной "безопасности" лиц участвующих в предпринимательской деятельности. На данный момент в РК действует единая для всей страны система государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, единые формы документов, подтверждающих их государственную регистрацию.

Во-вторых, на лицо существенные сдвиги в лучшую сторону по упрощению процедуры государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Так с введением в действие регистрации по принципу "одного окна" упрощена процедура создания юридического лица, приобретения статуса индивидуального предпринимателя; сокращено в несколько раз административные барьеры, препятствующие развитию бизнеса в стране; уменьшился период в течении которого созданное юридическое лицо не осуществляло деятельность, следовательно, не получало прибыль, не уплачивало обязательные платежи в бюджет.

В соответствии с основными положениями Закона РК "О регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств", а именно:

носит заявительный характер;

срок государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя составляет не более 15 рабочих дней;

минимальный пакет документов, необходимых для государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя, определен в Законе РК "О регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств";

установлен перечень оснований для отказа в государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя;

сведения о государственной регистрации юридического лица и индивидуального предпринимателя включаются в виде записи в государственный информационный ресурс - Единый государственный реестр юридических лиц;

каждой записи в государственном реестре присваивается государственный регистрационный номер;

данные Единого государственного реестра юридических лиц являются открытыми и общедоступными.

Система правовых норм о государственной регистрации юридических лиц (как и любая другая система) отмечена иерархической структурой. Во главе - Гражданский кодекс Республики Казахстан. Затем - Закон РК "О регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств". Наконец, достаточно значимым компонентом данной системы являются принимаемые в соответствии с ГК РК и Законом РК "О регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств" иные нормативные правовые акты Республики Казахстан. На этом акцентируется особое внимание в связи с тем, что правильное применение Закона РК "О регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств" невозможно в случае игнорирования норм ГК РК, других законов, а также ряда иных нормативных актов.

В-третьих, существует и ряд проблем связанных с государственной регистрации юридических лиц. Так, неясно определена ответственность регистрирующего органа за нарушение сроков регистрации. В соответствии со ст.18 Закона РК "О регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств" нарушение регистрирующим органом этого срока дает право лицу, чьи права нарушены, в судебном порядке требовать возмещения ущерба. Однако практическая реализация этого права затруднена двумя обстоятельствами: необходимостью доказать, во-первых, вину регистрирующего органа и, во-вторых, размер ущерба (причем подлежит возмещению только реальный ущерб, без упущенной выгоды). Сказанное справедливо и применительно к отказу в государственной регистрации.

Проведенный во второй главе данной работы сравнительно-правовой анализ процесса государственной регистрации юридических лиц в ряде зарубежных стран позволил сделать следующие выводы:

1. при сравнении законодательства РК и РФ было найдено много сходств, так например, схожи организационные формы юридических лиц, сам процесс их регистрации;

2. в свою очередь законодательство РК и РФ и РБ в области государственной регистрации юридических лиц разнится с тем же законодательством Германии и США, как в самой структуре, так и в правилах и порядке регистрации;

3. в отличие от порядка и правил регистрации юридических лиц в странах дальнего зарубежья, рассмотренных в работе на примере Германии и США, соответствующий процесс в РК, РФ и РБ значительно длительнее и сложнее. Так в Германии и США до минимума сокращен пакет документов необходимый для начала процедуры регистрации.

4. в США и Германии отсутствует столь подробное деление юридических лиц в зависимости от организационной формы, видов деятельность, суммы уставного капитала и прочих факторов, как в Казахстане и России;

5. отличными от американской модели является казахстанская модель регистрации юридических лиц. Так, в РК при регистрации юридического лица задействуются органы юстиции, статистики и налоговые органы, чего не обнаружено при изучении процесса регистрации юридических лиц в США, где данная процедура производиться представителями местной исполнительной власти. С Германии и вовсе регистрацию осуществляет судебная власть, в лице городского (окружного) суда.

6. в части реорганизации и ликвидации юридических лиц в РК и РФ наблюдается довольно продолжительная по времени процедура, которая отягощается, ко всему прочему, и сбором большого пакета документов. В США данные процедуры занимают максимально короткий срок, и требуют от юридического лица только самый минимум документации.

7. Реформирование порядка и правил регистрации юридических лиц в РК, проведенное некоторое время назад позволило существенно упростить именно организацию вновь создаваемого юридического лица, но никак не коснулось вопроса упрощения процедур ликвидации и реорганизации, которые можно было бы пересмотреть, учитывая зарубежный опыт.

Исследуя проблемы ответственности за нарушение порядка государственной регистрации юридических лиц, были сделаны следующие выводы:

1. законодательство РК предусмотрена ответственность за нарушение порядка государственное регистрации юридических лиц, как для самих субъектов хозяйственной деятельности, так и для должностных лиц регистрирующих органов;

2. разные виды ответственности за нарушение порядка государственной регистрации юридических лиц предусмотрены гражданским кодексом, уголовным кодексов и кодексов об административных правонарушениях.

Порядок регистрации юридических лиц В Республике Казахстан в достаточной мере урегулирован законодательством и упрощен, о чем свидетельствует:

1) закон о регистрации основан на принципе единообразия. Регистрация юридических лиц Казахстана осуществляется в единой системе регистрирующих органов по общим правилам, действующим на всей территории республики;

2) ПРИНЯТЫ основательные меры по упрощению порядка регистрации юридических лиц, в частности введен порядок регистрации по принципу "одного окна", предусматривающий сокращение сроков регистрации и получения всех необходимых документов для осуществления юридическим лицом своей деятельности;

3) законом изменен перечень случаев отказа в государственной регистрации, в целях предупреждения создания "лжепредприятий" и недобросовестных налогоплательщиков.

Но, вместе тем в третьей главе были предложены рекомендации по совершенствованию процедуры государственной регистрации юридических лиц, в числе которых обозначена немаловажная проблема упрощения процедуры ликвидации юридического лица, а также приведены общие рекомендации по совершенствованию гражданского законодательстве в этой сфере.

В заключение следует признать, что институт государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в законодательстве за несколько последних лет продвинулся вперед, но требует своего дальнейшего совершенствования.

Список использованных источников

Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Гражданское право. Москва, 1997

Римское государственное право. Учебник / Под редакцией И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского. - М., 1994

Хвостов В.М. Система римского права. Учебник (по изданию 1907-1908 гг.). М., 1996. С.118-120

Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо. М., 1987. С.8-19.

Хохлов Е.Б., Бородин В.В. Понятие юридического лица: история и современная трактовка. // Государство и право. 1993

Басин Ю.Г. Юридические лица по Гражданскому кодексу Республики Казахстан: Понятие и общая характеристика. Учебное пособие. - Алматы. ДЛЕ Пресс. 1996

Указ Президиума Верховного Совета Казахстана от 14 апреля 1989 года "О порядке образования и деятельности самодеятельных общественных объединений"

Закон Казахской ССР от 27.06.1991 года "Об общественных объединениях в Казахской ССР" (Ред. от 05.10.1995)

Постановление Президента Республики Казахстан от 24 января 1992 г. "Об упорядочении регистрации хозяйствующих субъектов"

Постановление Кабинета Министров Республики Казахстан от 14 апреля 1992 года "Об утверждении Правил регистрации уставов религиозных объединений".

Гражданский кодекс РК (Общая часть) от 27.12.1994 N 268-XIII (ред. от 13.02.2009)

Гражданское право. Том 1 Учебник для вузов. / Отв. ред. : М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин. - Алматы, 2000

Гражданское право Республики Казахстан. Учебное пособие (часть общая) 2-ое издание, дополненное и изменённое. - Алматы: Институт международного права и международного бизнеса "Данекер", 1999

Грешников И.П. Понятие юридического лица в гражданском праве и законодательстве. // Автореферат диссертации на соискание ученой степени к. ю. н. Алматы, 1997

Климкин С.И. Товарищество с ограниченной ответственностью // "Предприниматель и право", №13, 2002

Колупаев И. Учредительные документы товарищества с ограниченной ответственностью // "Предприниматель и право", №1, 2003

Басин Ю.Г. Принципы гражданского законодательства Республики Казахстан. В кн.: Гражданский кодекс Республики Казахстан - толкование и комментирование. Общая часть. Вып.1. Алматы - 1996

Кулагин М.И. Предпринимательство и право: Опыт Запада. - М.: Дело. 1992

Инкарбеков Е. Некоторые особенности деятельности филиала и представительства // "Предприниматель и право", №23, 200

Инструкция по государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств, утвержденной приказом Министра юстиции РК от 12 апреля 2007 года N 112

Закон РК от 13.05.2003 N 415-II "Об акционерных обществах" (ред. от 13.02.2009)

Закон РК от 22.04.1998 N 220-I "О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью" (ред. от 12.02.2009)

Закон РК от 02.05.1995 N 2255 "О хозяйственных товариществах" (ред. от 05.07.2008)

Закон РК от 05.10.1995 N 2486 "О производственном кооперативе" (ред. от 05.07.2008)

Закон РК от 19.06.1995 N 2335 "О государственном предприятии" (ред. от 25.12.2008)

Закон РК от 08.05.2001 N 197-II "О потребительском кооперативе" (ред. от 15.05.2007)

Закон РК от 04.07.2008 № 54-IV "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств"

Закон РК от 31.01.2006 N 124-III "О частном предпринимательстве" (ред. от 20.02.2009)

Закон РК от 21.01.1997 N 67-I "О банкротстве" (ред. от 13.02.2009)

Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" // "Российская газета" от 10 августа 2001 г. N 153

Часть первая Гражданского кодекса Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (с посл. изм. от 21.03.2001 г.) // "Российская газета" от 8 декабря 1994 г.

Закон от 25 Декабря 1990 N 445-1 РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности"

Правила ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений (утв. постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438) (с изменениями от 13 ноября 2002 г.) // "Российская газета" от 26 июня 2002 г., N 113, от 27 ноября 2002 г. N 225

Пресс-релиз "О создании системы государственной регистрации юридических лиц на базе Единого государственного реестра юридических лиц" http://www.nalog.ru/news/anons03/0069. shtm

Приказ МНС России от 09.08.2002 г. № БГ-3-09/426 "О порядке постановки на учет в налоговом органе по месту нахождения юридического лица, зарегистрированного после 01.07.2002 г. "

Постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 319 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц" // "Российская газета"

Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, и требований к их оформлению" // "Российская газета" от 26 июня 2002 г., N 113

Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации юридических лиц" - М.: Юрайт - М., 2002 // СПС "Гарант"

Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. N 195-ФЗ // "Российская газета" от 31 декабря 2001 г. N 256

Уголовный кодекс РФ (с послед. изм. и доп. от 31 октября 2002 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, N 25, ст.2954; 1998, N 22, ст.2332; N 26, ст.3012; 1999, N 7, ст.873; 2001, N 26, ст.2587; 2002, N 19, ст.1793; N 30, ст.3020, N 30, ст.3029, N 44 ст.4298;

Пояснительная записка к проектам федеральных законов "О государственной регистрации юридических лиц", "О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц" и "О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации и Кодекс РСФСР об административных правонарушениях" (внесены Правительством РФ) // Справочная правовая система "Гарант"

Гражданский кодекс Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. № 218-3 // Ведомости Национального собрания Республики Беларусь, 1999 г., № 7-9, ст.101.

Закон Республики Беларусь от 11.12.90 "О собственности в Республике Беларусь" // Ведомости Верховного Совета 1992, №19, ст.302; 1993, №26, ст.317; 1993, №26, ст.325; 1994, №6, ст.72; 1995, №29, ст.366; Ведомости Национального Собрания 1997, №27, ст.475.

Закон Республики Беларусь от 12.03.02 "О ценных бумагах и фондовых биржах" // Ведомости Верховного Совета 1992, №11, ст. 194; 1996, №24, ст.439.

Закон Республики Беларусь от 14.11.01 "Об иностранных инвестициях на территории Республики Беларусь" // Ведомости Верховного Совета 1991, №35, ст.625; 1993, №22, ст.280; Ведомости Национального собрания 1998, №3, ст.16.

Конституция Республики Белаpусь 1994 года (с изменениями и дополнениями от 17 октября 2004 г). Мн., изд. "Белаpусь", 2004

Положение о порядке создания предприятий, организаций, учреждений, имущество которых находится в республиканской собственности, а также объединений (в том числе концернов), в состав которых входят эти предприятия и о порядке прекращения их деятельности. Утверждено постановлением СМ РБ от 7.12.93 №824 // СП Республики Беларусь 1993, №34, ст.662; С. У.П. 1994, №5, ст.126.

Закон Республики Беларусь от 14.12.2000 "О предприятиях в Республике Беларусь" // Ведомости Национального Собрания 2000, №3 (5), ст.13; 2002, №19, ст.302; 2003, №8, ст.49; 2003, №24, ст.296; 2004, №3, ст.24; Ведомости Национального Собрания 2007, № 34, ст.696; 2008, №2, ст.7.

Закон Республики Беларусь от 12.12.2000 "Об аренде" // Ведомости Верховного Совета 2001, №1 (3), ст.1; 2002, №19, ст.302; 2003, №26, ст.325; 2004, №6, ст.72; 2005, №33, ст.431; Ведомости Национального Собрания 2007, №28, ст.483.

Закон Республики Беларусь от 9.12.2002г. "Об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью" // Ведомости Национального Собрания 2002, №35, ст.552; 2004, №6, ст.72; 2005, №19, ст.223; Ведомости Национального Собрания 2008, № 3, ст.16.

Указ Президента РБ от 24.05.96 №208 "О некоторых мерах по упорядочению деятельности субъектов хозяйствования" // С. У.П. 1996, №16, ст.390; №24, ст.601; С.Д. У.П. 1997, №20, ст.692.

Закон Республики Беларусь от 4.10.94 "Об общественных объединениях" // Ведомости Национального Собрания 1994, №29, ст.503; 1995, № 14, ст.135.

Советское гражданское право. Т.1. Под ред. Красавчикова О.А.М., изд. "Высшая школа". 1985.

Козлова Н.В. Правовая природа учредительного договора о создании юридического лица // Государство и право. 1993. №10.

Положением Совета Министров от 2.06.94 "О проведении общереспубликанской регистрации субъектов хозяйствования" Ведомости Национального Собрания 2007, № 3, ст.28

Закон Республики Беларусь от 17.12.92 "о свободе вероисповеданий и религиозных организациях" // Ведомости Верховного Совета 1993, №2, ст.18; 1995, №13, ст.25.

Постановление Совета Министров "О порядке регистрации, взимания и сборов за регистрацию СМИ в Республике Беларусь" от 27.08.96 // №568 С. У.П. 1996, №25, ст.654.

Постановление Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь от 22 апреля 2002 г. №49 "Об утверждении Положения о порядке документационного обеспечения ведения Государственного реестра налогоплательщиков Республики Беларусь"

Русак Л.Г. Правовое регулирование создания и деятельности хозяйственных обществ в Республике Беларусь. Мн. 2004.

Чигир В.Ф. Юридические лица. Минск. 1994

Uniform Commercial Code. Washington: Law, 2007

Зенин И.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран. - М.: Высшее образование, 2009

Civil Code of the U. S. Washington: Law, 2009

Пятин С.Ю. Гражданское и торговое право зарубежных стран // Учебное пособие. - М.: "Дашков и Ко", 2008

Oliver Wendell Holmes, jr. The Common Law. 2000.

Burgerliches Gesetzbuch. Berlin, 2007

Первая директива 68/151/ЕЭС с изменениями путем издания директивы 2003/58/ЕС, а также с поправками Акта о присоединении к Европейскому Союзу 10 стран Восточной Европы и Средиземноморья от 16 апреля 2003 г. (вступил в силу 1 мая 2004г.)

Серегин В.П. Гражданское право. Общие положения. Учебное пособие. Российская Экономическая Академия Им. Г.В. Плеханова. Кафедра экономического права.М. 2006

Deutsches Gesetz ьber die Gesellschaften mit beschrдnkter Haftung (GmbHG). GemдЯ einer Ьberprьfung am 05.05.2010 ist der Stand des Gesetzes aktuell (ohne Gewдhr). Letzte Дnderung: Bundesgesetzblatt Jahrgang 2009 Teil I Nr.50, ausgegeben zu Bonn am 04. August 2009

Deutsches Gesetz ьber Aktiengesellschaft (AG). GemдЯ einer Ьberprьfung am 27.01.2010 ist der Stand des Gesetzes aktuell (ohne Gewдhr). Letzte Дnderung: Bundesgesetzblatt Jahrgang 2009 Teil I Nr.50, ausgegeben zu Bonn am 04. August 2009

Уголовный Кодекс РК от 16.07.1997 N 167-I (ред. от 25.12.2008) // http://www.zakon. kz

Кодекс РК от 30.01.2001 N 155-II "Об административных правонарушениях" (ред. от 20.02.2009) // http://www.zakon. kz

Приложения

Приложение 1

Перечень документов, представляемых для регистрации

1. Акционерное общество:

заявление о регистрации;

устав;

протокол учредительного собрания;

документ, подтверждающий место нахождения;

квитанция или копия платежного поручения об уплате сбора за регистрацию.

2. Государственное предприятие:

заявление о регистрации;

устав;

решение Правительства Республики Казахстан или местного исполнительного органа о создании предприятия;

документ, подтверждающий место нахождения;

квитанция или копия платежного поручения об уплате сбора за регистрацию.

3. Государственное учреждение:

заявление о регистрации;

решение о создании государственного учреждения;

положение (устав);

документ, подтверждающий место нахождения;

квитанция или копия платежного поручения об уплате сбора за регистрацию.

4. Жилищно-строительный кооператив и жилищный кооператив:

заявление о регистрации;

устав;

документ, подтверждающий место нахождения;

квитанция или копия платежного поручения об уплате сбора за регистрацию.

Примечание: Жилищным и жилищно-строительным кооперативами представляется также список членов этих кооперативов с указанием их фамилии, имени, отчества, года рождения и места жительства.

5. Коммандитное товарищество:

заявление о регистрации;

устав, если товарищество не осуществляет свою деятельность на основе Типового устава;

учредительный договор;

документ, подтверждающий место нахождения (кроме субъектов малого предпринимательства);

квитанция или копия платежного поручения об уплате сбора за регистрацию.

6. Кооператив собственников помещений (квартир):

заявление о регистрации;

протокол учредительного собрания собственников помещений в объекте кондоминиума;

устав;

государственный акт о регистрации объекта кондоминиума;

квитанция или копия платежного поручения об уплате сбора за регистрацию.

7. Коллегия адвокатов:

заявление о регистрации;

устав, утвержденный общим собранием (конференцией) членов коллегии адвокатов;

документ, подтверждающий место нахождения;

квитанция или копия платежного поручения об уплате сбора за регистрацию.

8. Нотариальная палата:

заявление о регистрации;

устав;

документ, подтверждающий место нахождения;

квитанция или копия платежного поручения об уплате сбора за государственную регистрацию.

9. Общественный фонд:

заявление о регистрации;

устав;

учредительный договор (при числе учредителей более одного);

документ, подтверждающий место нахождения;

квитанция или копия платежного поручения об уплате сбора за регистрацию.

10. Общественное объединение:

заявление о регистрации;

устав, принятый на учредительном съезде (конференции, собрании);

протокол учредительного съезда (конференции, собрания), принявшего устав, подписанный председателем и секретарем съезда (конференции, собрания);

список граждан-инициаторов общественного объединения с указанием фамилии, имени, отчества; числа, месяца, года рождения; места жительства, домашнего и служебного телефонов; личной подписи;

документ, подтверждающий место нахождения постоянно действующего органа общественного объединения;

квитанция или копия платежного поручения об уплате сбора за регистрацию.

Примечание:

1. При регистрации политических партий дополнительно представляются:

программа партии;

списки членов партии, в составе которой должно быть не менее пятидесяти тысяч членов партии, представляющих структурные подразделения (филиалы и представительства) партии во всех областях, городе республиканского значения и столице, численностью не менее семисот членов партии в каждой из них с указанием фамилии, имени, отчества, месяца, года рождения, номера документа удостоверяющего личность гражданина Республики Казахстан, адреса места жительства.

11. Объединение юридических лиц в форме ассоциации (союза):

заявление о регистрации;

устав;

учредительный договор, подписанный всеми учредителями объединения;

документ, подтверждающий место нахождения;

квитанция или копия платежного поручения об уплате сбора за регистрацию.

11-1. Сельский потребительский кооператив:

заявление о регистрации;

протокол учредительного собрания;

устав;

документ, подтверждающий место нахождения;

квитанция или копия платежного поручения об уплате сбора за регистрацию;

список пайщиков с указанием фамилии, имени, отчества, места жительства и данных документа, удостоверяющего личность - для граждан, и сведений о наименовании, месте нахождения, регистрационного номера - для юридических лиц.

12. Палата аудиторов:

заявление о регистрации;

устав;

документ, подтверждающий место нахождения.

квитанция или копия платежного поручения об уплате сбора за государственную регистрацию;

13. Полное товарищество:

заявление о регистрации;

устав, если товарищество не осуществляет свою деятельность на основе Типового устава;

учредительный договор;

документ, подтверждающий место нахождения (кроме субъектов малого предпринимательства);

квитанция или копия платежного поручения об уплате сбора за регистрацию.

14. Производственный кооператив:

заявление о регистрации;

устав, если кооператив не осуществляет свою деятельность на основе Типового устава;

учредительный договор (по желанию учредителей);

документ, подтверждающий место нахождения (кроме субъектов малого предпринимательства);

квитанция или копия платежного поручения об уплате сбора за регистрацию.

Примечание: Если при создании производственного кооператива учредительный договор не заключается, то необходимо представление в регистрирующий орган списка членов производственного кооператива с указанием фамилии, имени, отчества, года рождения, места жительства.

15. Потребительский кооператив:

заявление о регистрации;

устав;

документ, подтверждающий место нахождения;

квитанция или копия платежного поручения об уплате сбора за регистрацию.

Примечание: Потребительским кооперативом представляется список членов этих кооперативов с указанием их фамилии, имени, отчества, года рождения и места жительства - для граждан, и сведений о месте нахождения, банковских реквизитах и сведений о государственной регистрации - для юридических лиц.

16. Религиозное объединение:

заявление о регистрации;

устав (положение), принятый на учредительном съезде (конференции, собрании);

протокол собрания (конференции, съезда, курултая), принявшего устав (положение), пронумерованный, прошнурованный, заверенный подписью уполномоченного лица;

список граждан-инициаторов, создавших религиозное объединение, с указанием фамилии, имени, отчества; числа, месяца, года рождения; места жительства, домашнего и служебного телефонов; личной подписи;

список членов руководящего органа религиозного объединения с указанием фамилии, имени, отчества, выборной должности, года рождения, места жительства, домашнего и служебного телефонов;

документ, подтверждающий место нахождения;

квитанция или копия платежного поручения об уплате сбора за регистрацию.

Примечание:

1. Религиозное объединение, имеющее руководящий центр вне пределов республики, дополнительно представляет:

копию устава зарубежного центра с нотариально заверенным переводом на государственный или русский язык;

выписку из реестра или другой документ, удостоверяющий, что религиозный центр является юридическим лицом по законодательству своей страны с нотариально заверенным переводом на государственный или русский язык.

2. Назначение зарубежными религиозными центрами руководителей религиозных объединений, действующих на территории Республики Казахстан, осуществляется по согласованию с соответствующими органами власти республики.

3. Духовное учебное заведение дополнительно представляет решение компетентного органа религиозного управления (центра) об учреждении учебного заведения.

4. Уставы (положения) духовных учебных заведений, мечетей, монастырей и иных религиозных объединений, основанных религиозными управлениями (центрами), утверждаются этими религиозными управлениями (центрами). Для регистрации представляется решение уполномоченного органа религиозного управления (центра) об их создании.

17. Товарищество с ограниченной ответственностью:

заявление о регистрации;

устав, если товарищество не осуществляет свою деятельность на основе Типового устава;

квитанция или копия платежного поручения об уплате сбора за регистрацию.

18. Товарищество с дополнительной ответственностью:

заявление о регистрации;

устав, если товарищество не осуществляет свою деятельность на основе Типового устава;

квитанция или копия платежного поручения об уплате сбора за регистрацию.

Примечание:

В случае, если учредители товарищества приняли решение осуществлять свою деятельность на основе Типового устава товарищества, то представления устава в процессе государственной регистрации товарищества не требуется.

В данном случае заявление подписывается всеми учредителями, подлинность подписей которых должна быть нотариально удостоверена.

19. Учреждение:

заявление о регистрации;

решение собственника о создании учреждения;

положение (устав);

учредительный договор или аналогичное соглашение (при числе собственников (учредителей) более одного);

документ, подтверждающий место нахождения;

квитанция или копия платежного поручения об уплате сбора за регистрацию.

Приложение 2

Перечень документов, представляемых для учетной регистрации филиалов и представительств

1. Филиал или представительство казахстанского юридического лица:

заявление об учетной регистрации;

положение о филиале или представительстве, утвержденное органом юридического лица;

доверенность, выданная органом юридического лица руководителю филиала или представительства;

выписка из решения органа юридического лица о создании филиала или представительства;

копия свидетельства о государственной регистрации юридического лица;

копия устава (положения) юридического лица;

документ, подтверждающий место нахождения;

квитанция или копия платежного поручения об уплате сбора за учетную регистрацию.

2. Филиал или представительство иностранного юридического лица:

заявление об учетной регистрации;

положение о филиале или представительстве, утвержденное органом юридического лица;

доверенность, выданная органом юридического лица руководителю филиала или представительства, с нотариально засвидетельствованным переводом на государственный и русский язык;

выписка из решения органа юридического лица о создании филиала или представительства с нотариально засвидетельствованным переводом на государственный и русский язык;

легализованная выписка из торгового реестра или другой легализованный документ, удостоверяющий, что данный субъект, открывающий филиал (представительство) в Республике Казахстан, является юридическим лицом по законодательству своей страны, с нотариально засвидетельствованным переводом на государственный и русский языки;

копия учредительных документов юридического лица с нотариально засвидетельствованным переводом на государственный и русский языки;

документ, подтверждающий место нахождения;

квитанция или копия платежного поручения об уплате сбора за государственную регистрацию.

Примечания:

1. Заявление об учетной регистрации филиала или представительства подается по форме, установленной Министерством юстиции Республики Казахстан.

2. Решение об открытии филиала или представительства и доверенность на его руководителя могут быть оформлены в виде одного документа. Доверенность на руководителя филиала (представителя) может быть не представлена в случае регистрации филиала (представительства) общественного объединения и религиозного объединения в соответствии с порядком его избирания или назначения.

3. Для учетной регистрации филиала или представительства, предметом которого является банковская деятельность, требуется согласие Национального Банка Республики Казахстан на его открытие, а для учетной регистрации филиала или представительства страховых, перестраховочных организаций - разрешение уполномоченного государственного органа на его открытие.

4. В случае создания филиала государственным предприятием необходимо представить документ о согласии собственника или уполномоченного им органа на создание филиала.

5. Положение о филиале или представительстве представляется в прошнурованном и пронумерованном виде в двух экземплярах.

Приложение 3

________________________

(реестродержатель)

________________________

(орган статистики)

Извещение о прекращении деятельности юридического лица,

филиала или представительства

Сведения о

(наименование юридического лица, филиала (представительства)

зарегистрированном за №

с присвоенным кодом ОКПО

исключены из единого государственного регистра юридических лиц, из реестра филиалов и представительств "___"________г. в связи

основания прекращения деятельности

о чем вынесен приказ № ____________

от "_____"__________________г.

____________________ ____________________ ___________________

руководитель подпись Ф.И.О.

1 ЗРК «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» ст. 14

Дипломная работа: Государственная регистрация юридических лиц в Республике Казахстан

Похожие работы: