Заключение договора и открытие счета

Статьей 200 БК определено, что банк обязан заключить договор текущего (расчетного) банковского счета с любым физическим или юридическим лицом, обратившимся с предложением открыть ему текущий (расчетный) банковский счет, на условиях, определенных банком для открытия данных счетов. После заключения договора текущего (расчетного) банковского счета банк открывает текущий (расчетный) счет владельцу счета с присвоением этому счету номера, позволяющего установить его принадлежность.

Необходимо отметить, что согласно ст. 22 БК договоры, заключаемые банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями с клиентами, являются публичными договорами или договорами присоединения, если иное не установлено правилами, действующими в этих банках и небанковских кредитно-финансовых организациях.

Публичным признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (п. 1 ст. 396 ГК). Тем не менее, в некоторых случаях, при соблюдении предусмотренных законодательством условий, коммерческая организация вправе отказаться от заключения даже публичного договора. Так, согласно ст. 396 ГК коммерческая организация может отказаться от заключения публичного договора при отсутствии возможности предоставить потребителю соответствующие товары (работы, услуги).

Таким образом, исходя из анализа приведенных выше норм можно предположить, что согласно законодательству Республики Беларусь договор банковского счета является публичным. Однако полагаем, что это не так.

Режим публичного договора является исключением из общего правила свободы договора. Публичным является договор, который удовлетворяет признакам, описанным в ст. 396 ГК. Одним из этих признаков является равенство цены товаров, работ и услуг, а также иных условий договора для всех потребителей (п. 2 ст. 396 ГК). В то же время, исходя из анализа ст. 198,. 204 БК, при заключении указанного вида договора стороны исходят из принципа свободы договора (они свободны в согласовании условий о вознаграждении банка за оказываемые услуги).

Кроме того, нельзя не учитывать следующие обстоятельства. Согласно законодательству стороны могут определить в договоре банковского счета различный объем оказываемых услуг. Таким образом, сложность и расходы по оказанию этих услуг будут во многих случаях различаться. Можно ли в таком случае говорить об одинаковой цене услуг банка для различных клиентов? Полагаем, что нет. Как видим, один из основных признаков публичного договора (равенство цены договора) в данном случае отсутствует, в силу чего договор банковского счета нельзя отнести к публичному.

Согласно п. 1 ст. 398 ГК договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Необходимым критерием отнесения соглашения к договору присоединения является невозможность заключения договора иначе, как посредством принятия всех содержащихся в стандартной форме условий. Договор банковского счета будет являться договором присоединения только в том случае, если его условия не только определены в формуляре, но и могут быть приняты клиентом только посредством присоединения к договору в целом. Если нее на стадии заключения договора банк допускает изменение содержащихся в стандартной форме условий, то, учитывая требования ст. 22 БК, ему целесообразно определить локальными нормативными актами (по терминологии БК «правилами, действующими в этих банках и небанковских кредитно-финансовых организациях»), что они не являются договорами присоединения.

Вопрос о том, является ли договор банковского счета договором присоединения, важен для клиента потому, что в случае, если рассматриваемый договор является таковым, т.е. заключается посредством присоединения, это ограничивает клиента в возможности обсуждения условий договора. Его выбор, по общему правилу, будет состоять в том, подписать ли стандартную форму, либо не заключать договор вообще.

Положение клиента различается в зависимости от того, связано ли заключение договора с осуществлением клиентом предпринимательской деятельности.

По общему правилу, установленному п. 2 ст. 398 ГК, присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать изменения или расторжения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит законодательству, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность банка за нарушение обязательств либо содержит иные явно обременительные условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

Однако если присоединившаяся к договору сторона (клиент) заключала его в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, то даже при наличии вышеуказанных обстоятельств ее требование о расторжении договора не подлежит удовлетворению, если эта сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключает договор.

Для практической деятельности субъектов предпринимательской деятельности, да и других юридических и физических лиц важной является свобода выбора банка. Имеющая иногда место практика навязывания государственным предприятиям и учреждениям одного банка для обслуживания не основана на законодательстве.

Законодательство не устанавливает каких-либо особых требований к форме договора банковского счета и порядку его заключения, в связи с чем при его заключении следует руководствоваться общими нормами гражданского права о договорах (гл. 27-29 ГК). Договор банковского счета может быть заключен, в частности, следующими способами:

а) посредством подписания сторонами договора как единого документа;

б) путем направления клиентом заявления об открытии счета (оферта) и наложения на нем резолюции уполномоченным на то представителем банка (акцепт).

Первый вариант представляется более предпочтительным, поскольку в этом случае стороны смогут детально оговорить взаимные права и обязанности, чего нельзя сказать о втором варианте (если клиент направляет банку заявление, а банк накладывает на нем резолюцию, неурегулированным может остаться вопрос о размере вознаграждения за оказываемые банком услуги и о размере процентов, уплачиваемых банком клиенту за пользование денежными средствами, находящимися на счете (в связи с чем может возникнуть вопрос о том, согласованы ли сторонами все существенные условия договора - т.е. является ли он заключенным).

Практика белорусских банков такова, что договор банковского счета не заключается до тех пор, пока клиент не представит документы, предусмотренные законодательством для открытия счета. Учитывая то, что основной целью заключения данного договора является открытие счета, указанная практика представляется вполне обоснованной.

Тем не менее, полагаем, что вполне соответствуют законодательству и другие варианты взаимоотношений банка и клиента на стадии заключения договора. Так, в договоре банковского счета может содержаться условие о том, что он вступает в силу только после представления документов, необходимых согласно законодательству для открытия счета. Договором может быть определено, что он вступает в силу с момента подписания сторонами, но обязательство банка открыть счет возникает только после представления вышеуказанных документов.

Согласно ст. 216 БК порядок открытия банковских счетов клиентам, а также санкции к банкам и их руководителям за нарушение этого порядка устанавливаются нормативными правовыми актами Национального банка и иным законодательством.

Непосредственно порядок открытия счетов традиционно регламентируется подзаконными нормативными правовыми актами, главным из которых в настоящее время являются Правила открытия счетов.

Согласно Правилам открытия счетов текущий счет в белорусских рублях открывается юридическому лицу на основании заявления, при этом необходимо представить в банк:

1) Документы о юридическом статусе клиента:

- копия документа о государственной регистрации (перерегистрации) юридического лица, индивидуального предпринимателя (свидетельство о государственной регистрации, выписка из решения местного исполнительного и распорядительного органа, Министерства юстиции Республики Беларусь и т.д.). Указанные копии должны быть удостоверены нотариально или регистрирующим органом.

Нерезиденты представляют в банк копию документа, подтверждающего статус иностранного юридического лица либо предпринимателя, удостоверенную в установленном порядке, с переводом на белорусский (русский) язык (например, выписку из торгового реестра страны происхождения и т.п.). Представительство нерезидента представляет копию разрешения Министерства иностранных дел Республики Беларусь на открытие представительства1;

- копия учредительного документа, установленного законодательством Республики Беларусь для владельца счета, удостоверенная нотариально или регистрирующим органом.

Нерезиденты представляют удостоверенную в установленном порядке копию устава (положения, агримента и т.п.) с переводом на белорусский (русский) язык, доверенность на представление интересов нерезидента, оформленную в установленном порядке (подробнее о доверенностях, выданных нерезидентами, см. в § 1.4.1 настоящей главы).

2) Документы., подтверждающие полномочия лиц, управомоченных распоряжаться счетом:

- справка о внесении сведений о руководителе и бухгалтере (главном бухгалтере) соответствующего субъекта хозяйствования в Государственный реестр налогоплательщиков, выдаваемая налоговыми органами. Правилами открытия счетов установлено, что при внесении в Государственный реестр налогоплательщиков сведений о замене руководителя и (или) главного бухгалтера в банк должна представляться соответствующая справка налогового органа (в ней указываются сведения о руководителе и главном бухгалтере), но полагаем, что при открытии счета указанная справка также должна представляться в банк, поскольку согласно п. 12 Положения о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утв. Декретом Президента от 16 марта 1999 г. № 11 (в ред. Декрета от 16 ноября 2000 г. №22) (с измен, и доп.), банки открывают расчетный и иные счета созданным (реорганизованным) организациям и индивидуальным предпринимателям только после получения сообщения налоговых органов о внесении сведений о руководителе и бухгалтере (главном бухгалтере) соответствующего субъекта хозяйствования в Государственный реестр налогоплательщиков.

В соответствии с Порядком выдачи налоговыми органами документов о внесении в Государственный реестр налогоплательщиков Республики Беларусь сведений о руководителе и (или) бухгалтере (главном бухгалтере) коммерческой или некоммерческой организации, утв. приказом Государственного налогового комитета Республики Беларусь от 31 марта 1999 г. № 54 (с измен, и доп.), указанная справка выдается по заявлению коммерческой или некоммерческой организации инспекцией Министерства по налогам и сборам, в которой данная организация поставлена на налоговый учет. Справка выдается под роспись должностному лицу при предъявлении документа, удостоверяющего личность;

- карточки с образцами подписей и оттиска печати предпринимателя, должностных лиц юридических лиц, имеющих право распоряжаться счетом, подлинность которых удостоверена нотариально либо вышестоящим органом и оттиском его печати, если иное не предусмотрено законодательством. Порядок удостоверения образцов подписей на карточках регламентируется Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий 1976 г. В п. 124 данной Инструкции указано, что при свидетельствова-нии образцов подписей должностных лиц государственных учреждении, предприятий и организаций и иных организаций на представляемых в учреждения банка карточках нотариусы проверяют подлинность их подписей и полномочия на право подписи. В подтверждение полномочий нотариусу должны быть представлены: приказ о назначении или протокол об избрании должностного лица, учредительные документы, утвержденные в установленном порядке.

Помимо вышеуказанных документов нотариусу необходимо представить указанную выше справку о внесении сведений о руководителе и бухгалтере (главном бухгалтере) соответствующего субъекта хозяйствования в Государственный реестр налогоплательщиков, выдаваемую налоговыми органами, поскольку согласно п. 12 Положения о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования нотариальное свидетельствование подлинности подписей и оттисков печати на карточках с их образцами для представления в учреждения банков допускается только при предъявлении вышеуказанного документа.

Что касается удостоверения образцов подписей вышестоящей организацией, следует отметить следующее. Однозначный вывод о том, является ли та или иная организация вышестоящей по отношению к владельцу счета, можно сделать далеко не всегда. Говорить о вышестоящей организации однозначно можно только в отношении государственных предприятий (организаций, учреждений), поскольку последние входят в структуру министерств, концернов, которые осуществляют в отношении указанных предприятий функции органа управления.

Многие полагают, что открытое акционерное общество, созданное в процессе приватизации и имеющее отношение к определенному государственному концерну, также имеет вышестоящую организацию. Однако высшим органом управления акционерного общества является собрание акционеров и вышестоящей организации у него не может быть в принципе.

Учредитель частного унитарного предприятия (будь то физическое или юридическое лицо) не является вышестоящей организацией по отношению к этому предприятию. Не является вышестоящей организацией и юридическое лицо по отношению к своему структурному подразделению (филиалу, представительству). В то же время в некоторых случаях, прямо предусмотренных Правилами открытия счетов, оно вправе удостоверять подлинность подписей на карточках обособленного подразделения (но не в качестве вышестоящей организации) - при открытии субсчета для аккумуляции выручки обособленному подразделению юридического лица, не выделенному на отдельный баланс и расположенному вне места нахождения предприятия.

3) Документы, подтверждающие, что владелец счета состоит на учете в налоговых и иных государственных органах:

- дубликат извещения о присвоении учетного номера налогоплательщика (дубликат УНН). Он необходим при открытии (переоформлении) счетов, если иное не предусмотрено законодательством. Открытие нескольких счетов в банке по одному дубликату УНН, открытие счетов его по копиям, ксерокопиям не допускается. Запрещается внесение каких-либо изменений в дубликат УНН при открытии счета. Дубликат УНН действителен до закрытия счета в банке.

Процедура постановки на учет в инспекции Министерства по налогам и сборам регламентирована Положением о государственном реестре налогоплательщиков Республики Беларусь, утв. постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 22 февраля 1994 г. № 92 (в ред. постановления от 17 августа 2000 г. № 1282), а также Положением о порядке документаци-онного обеспечения ведения Государственного реестра налогоплательщиков Республики Беларусь, утв. постановлением Министерства по налогам и сборам от 22 апреля 2002 г. № 49.

Для получения дубликата УНН в инспекцию Министерства по налогам и сборам направляется заявление установленной формы, в котором указываются: код и наименование учреждения банка, валюта и тип открываемого счета (для указания кодов банка, валюта и тип счета используются справочники, которые имеются в указанных инспекциях). Налогоплательщики должны учитывать, что за выдачу каждого дубликата УНН с них взимается плата в размере трех базовых величин;

- справка органов Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты о регистрации в качестве плательщика обязательных страховых взносов и иных платежей в органах Фонда. Справка Фонда необходима при открытии любого счета (за исключением ссудных, спецссудных, корреспондентских счетов, счетов по учету бюджетных средств государственного казначейства и счетов, предназначенных для учета средств Фонда), если иное не предусмотрено законодательством.

Порядок постановки на учет в органах Фонда социальной защиты населения в качестве плательщика страховых взносов регламентирован Инструкцией о порядке регистрации (перерегистрации) и снятия с учета плательщиков обязательных страховых взносов в органах Фонда социальной защиты населения Министерства социальной защиты, утв. постановлением правления Фонда социальной защиты населения и Министерства социальной защиты от 30 марта 2001 г. № 1/2.

Согласно данному нормативному акту после регистрации в органах Фонда плательщику на основании заявления установленной формы о выдаче справки в банк выдается соответствующая справка для представления в банк с отрывным талоном «извещение банка».

В том случае, если в банке открыт текущий счет, для открытия иных счетов, как правило, дополнительно необходимо представить: заявление, дубликат УНН, справку Фонда.

Физическое лицо для открытия счета представляет в банк:

- заявление на открытие счета по форме, установленной банком,

- документы, удостоверяющие личность физического лица (паспорт или заменяющий его документ).

Физические лица - нерезиденты при открытии счетов дополнительно представляют документ, подтверждающий согласие национального (центрального) банка государства нерезидента на открытие счета, если требование о представлении данного документа содержится в соглашении об организации расчетов, заключенном между Национальным банком Республики Беларусь и национальным (центральным) банком страны нерезидента.

Закрытие счета

Обязательства по договору текущего (расчетного) банковского счета подлежат прекращению по требованию владельца счета в течение срока, установленного соглашением сторон (ст. 210 БК).

Банк вправе прекратить обязательства по договору текущего (расчетного) банковского счета при отсутствии денежных средств на этом счете в течение трех месяцев со дня последнего списания денежных средств, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством Республики Беларусь.

При прекращении обязательств по договору текущего (расчетного) банковского счета остаток денежных средств на этом счете по требованию его владельца выдается или может быть перечислен на другой указанный им счет в срок, установленный соглашением сторон.

Часть 1 ст. 210 БК закрепляет за владельцем счета безусловное право расторгнуть договор банковского счета в любое время.

Таким образом, в случае отказа банка от расторжения договора или уклонения от согласования срока его расторжения клиент вправе предъявить к банку иск о расторжении договора.

При рассмотрении данного вопроса следует разграничить такие понятия, как расторжение договора и закрытие счета.

Расторжение договора является действием юридическим, а закрытие счета - фактическим. Кроме того, первое с неизбежностью влечет второе.

На практике же клиент направляет банку заявление о закрытии счета, а не о расторжении договора. Учитывая природу данного вида договора и то, что его действие без наличия счета становится невозможным, полагаем, что вышеуказанное заявление клиента следует рассматривать именно как волеизъявление расторгнуть договор банковского счета. При этом следует учитывать, что клиент не обязан пояснять причины закрытия счета, однако он вправе это сделать, указав, что закрытие счета производится в связи с переходом его на обслуживание в другой банк, в связи с ликвидацией юридического лица и т.п.

Учитывая, что банк занимает в данном правоотношении несколько привилегированное положение, БК предоставляет ему право расторгнуть договор только в одном случае - при отсутствии денежных средств на этом счете в течение трех месяцев со дня последнего списания денежных средств. Банк вправе расторгнуть договор и в иных случаях, предусмотренных законодательством и (или) договором.

Эти случаи предусмотрены Правилами открытия счетов, которые допускают закрытие счета по инициативе банка в следующих случаях:

- в случае непредставления в месячный срок копии новых учредительных документов, установленных законодательством для владельца счета, свидетельства о государственной регистрации (перерегистрации), а также новой карточки с образцами подписей и оттиска печати при изменении лиц, имеющих право распоряжения счетом;

- при отсутствии средств на счете либо записей по счету в течение трех месяцев, по карт-счетам и специальным счетам для хранения купленной на внутреннем валютном рынке иностранной валюты - до одного года (не включая срока наложения ареста на счет);

- в случае отмены уполномоченными органами решения о государственной регистрации юридического лица, индивидуального предпринимателя;

- в других случаях, предусмотренных законодательством и договором банковского счета.

Анализируя ст. 210 БК, можно сделать вывод, что законодатель имел в виду расторжение банком договора в одностороннем порядке. Это означает, что банк может закрыть счет по указанным основаниям, не получив согласия клиента. Что касается процедуры прекращения действия договора в таком случае, то в п. 19 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 16 декабря 1999 г. № 16 «О применении норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующих заключение, изменение и расторжение договора» указано, что для одностороннего отказа от исполнения договора, если такая возможность предусмотрена законодательством или договором, достаточно уведомления об этом другой стороны. Согласия другой стороны на расторжение договора, а также обращения с соответствующим требованием в хозяйственный суд в таких случаях не требуется.

При этом договор считается расторгнутым с момента получения другой стороной соответствующего уведомления либо по истечении срока предупреждения, предусмотренного законодательством, если иной срок не установлен уведомлением, соглашением сторон либо законодательством.

Сочетание частно-правового и публично-правового регулирования рассматриваемых правоотношений приводит к следующей коллизии. С одной стороны, банк, получив заявление клиента о расторжении договора и расторгнув с ним договор, должен закрыть клиенту счет. С другой - закрепленная подзаконными нормативными актами необходимость согласования закрытия счета с государственными органами не позволяет банку совершить это действие без получения соответствующего согласования.

Исходя из содержания п. 54 Правил открытия счетов, для закрытия счета необходимо соблюдение по меньшей мере трех условий:

а) на счет не наложен арест;

б) отсутствуют предписания уполномоченных органов о приостановлении операций по счету;

в) отсутствует задолженность Фонду социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты (данный факт подтверждается справкой Фонда, которую должен получить клиент и представить в банк, но в ряде случаев (кроме закрытия счета по инициативе клиента) банк вправе самостоятельно истребовать указанную справку непосредственно от органов Фонда).

В то же время клиент, который намерен закрыть счет в одном банке и открыть его в другом, не сможет этого сделать в силу того, что до закрытия прежнего счета инспекция Министерства по налогам и сборам не выдаст ему документы, необходимые для открытия нового.

Таким образом, вполне возможна ситуация, когда клиент предъявит к банку иск о понуждении его к совершению фактических действий по закрытию счета. Полагаем, что в такой ситуации к участию в деле должны быть привлечены государственные органы, согласие которых требовалось для закрытия счета. Если банк выполнил все необходимые действия для согласования закрытия счета (направил соответствующие уведомления), но уполномоченные на то органы не дали согласия (если оно требовалось), в иске к банку должно быть отказано.

Порядок перехода на обслуживание в другой банк таков. Сначала клиент должен написать заявление на имя руководителя обслуживающего банка о закрытии счета в связи с переходом на обслуживание в другой банк. Практика пошла по тому пути, что прежде чем направить это заявление в банк, в котором находится счет данного лица, необходимо получить на данном заявлении резолюцию (скрепленную печатью) руководителя избранного этим субъектом банка (его филиала, отделения). Как мы уже указывали, для расторжения договора банковского счета достаточно одностороннего волеизъявления клиента.

Следует иметь в виду, что в соответствии с Правилами открытия счетов документы, находящиеся в деле по открытию счета, передаются во вновь избранный клиентом банк. Исключение составляют: заявление на открытие счета; карточки с образцами подписей должностных лиц и оттиска печати; договор банка с клиентом на расчетно-кассовое обслуживание; дубликат УНН; справки Фонда социальной защиты. Таким образом, из одного банка в другой передаются по общему правилу лишь учредительные документы и свидетельство о государственной регистрации.

При этом в случае, когда, например, текущий счет в белорусских рублях остается там, где и был ранее, а текущий валютный счет переводится в другой банк (или наоборот), учредительные документы во вновь избранный банк не передаются.

Исходя из того, что указанные выше документы остаются в прежнем банке, а они являются необходимыми для открытия счета во вновь избранном, следует по возможности заблаговременно получить документы, необходимые для открытия счета (дубликат УНН и др.).

Клиент в течение согласованного срока перехода на обслуживание в другой банк должен представить принимающему банку документы, необходимые для открытия счета в соответствии с требованиями Правил открытия счетов.

Ряд существенных особенностей имеет процедура расторжения договора и закрытия счета при ликвидации юридического лица.

Учредители (участники) юридического лица или орган юридического лица, принявшие решение о его ликвидации, должны назначить ликвидационную комиссию (ликвидатора). Согласно п. 3 ст. 58 ГК с момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Учредители (участники) юридического лица или его орган, принявшие решение о ликвидации, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом регистрирующему органу.

Таким образом, лицо, являвшееся руководителем юридического лица и обладавшее правом распоряжения счетом, утрачивает эти полномочия со дня назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора).

Счет ликвидируемого юридического лица переоформляется «на имя ликвидационной комиссии (ликвидатора)» (п. 52 Правил открытия счетов). Полагаем, что говорить о переоформлении счета на имя ликвидационной комиссии не совсем верно, поскольку юридическое лицо по-прежнему существует, а к ликвидационной комиссии переходят лишь функции по управлению этим лицом.

Во всяком случае, Правила открытия счетов предусматривают необходимость представления в банк ряда документов для совершения этой процедуры и лишь после того, как ликвидационная комиссия завершит свою работу, счет закрывается по ее заявлению.