Содержание
Товарищество с ограниченной ответственностью
Участниками товарищества
Реорганизация и ликвидация и особенности прекращения ТОО
Уставной Капитал ТОО и Имущество
Управление товариществом с ограниченной ответственностью
Переход доли в уставном капитале ТОО
Литература
Товарищество с ограниченной ответственностью
Статья 77. Основные положения о товариществе с ограниченной ответственностью
1. Товариществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами товарищество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники товарищества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Исключения из этого правила могут быть предусмотрены настоящим Кодексом и законодательными актами.
Участники товарищества с ограниченной ответственностью, не полностью внесшие вклады, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости невнесенной части вклада каждого из участников.
2. Число участников товарищества с ограниченной ответственностью не ограничивается.
Товарищество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное товарищество, состоящее из одного лица.
3. По требованию любого из его участников должна быть проведена аудиторская проверка деятельности товарищества с ограниченной ответственностью.
Публичная отчетность товарищества с ограниченной ответственностью не требуется, за исключением случаев, предусмотренных законодательством или учредительными документами.
4. Товарищество с ограниченной ответственностью может быть добровольно реорганизовано или ликвидировано по решению его участников. Иные основания реорганизации и ликвидации товарищества с ограниченной ответственностью определяются настоящим Кодексом и законодательными актами.
Товарищество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в иное хозяйственное товарищество, акционерное общество или в производственный кооператив.
5. Исключен в соответствии с Законом РК от 02.03.98 г. № 211-1.
6. Правовое положение товарищества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников определяются настоящим Кодексом, и законодательными актами.
ТОО на настоящий момент является самой популярной формой организации и ведения предпринимательской деятельности в РК.
ТОО имеет фирменное наименование, которое должно содержать наименования товарищества или аббревиатуру, разрешается сокращенной формы наименования и его эквиваленты на иностранных языках.
Создание ТОО начинается с заключение его учредителями учредительного договора и заканчивается гос регистрацией.
Гос регистрация ТОО подчиняется общим положениям о регистрации юр. лиц и производится органами юстиции. Для этого в регис. Орган должны быть представлены ;
-заявление по форме, установленной МЮ РК
-устав
-документ подтверждающий внесение регистрационного сбора.
При изменении состава участников ТОО обязано перерегистрироваться.
Являясь одним из видов хоз товариществ, товарищество с ограниченной ответственностью (далее ТОО) является по своей правовой природе разновидностью объединение капиталов, не требующего такой степени личного участие своих членов в его делах, как это происходит в полных и коммандитных товариществах. Основным признаком ТОО является отсутствие ответственности участников по его долгам. Т.е участники несут риск убытков, связанных с деятельностью ТОО, только в пределах стоимости своих вкладов в уставной капитал.
Для ТОО необходимо наличие уставного капитала, представляющая собой сумму вкладов его участников. Отношение вклада каждого участника к общей сумме уставного капитала является его долей в уставном капитале товарищества, которая может как в части целого, так и в процентах (п.6 ст.23 закона о ТОО).ГК обязывает участников полностью оплатить стоимость своих вкладов у уставной капитал ТОО. В противном случае участники, не полностью внешнее свои вклады, несут солидарно друг с другом ответственность по обязательствам товарищества в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.
Отношения между конкретным участником и ТОО определяются, исходя из размера его доли в уставном капитале товарищества. Используемые в ГК и законе о ТОО понятия доля участника в уставном капитале ТОО, Доля участника в стоимости имущества ТОО (в имуществе ТОО) и доля участника.
Согласно п.1 ст. 28 закона о ТОО доли всех участников в уставном капитале ТОО (имуществе ТОО) пропорциональны их вкладам в уставной капитал, если иное не предусмотрено учредительными документами ТОО. Т.е. ГК и закон о ТОО допускают, что участники могут предусмотреть в учредительных документах товарищества положения, согласно которым размер их долей будет определяться не на основе стоимости их вкладов в уставной капитал, а исходя из другого эквивалента или основания. В этом случае размер долей участников может не совпадать с размером их вкладов в уставной капитал товарищества.
Участники ТОО
Участниками товарищества с ограниченной ответственностью могут являться любые юридические или физические лица, включая иностранные. Исключения из этого правила могут устанавливаться законодательными актами.
Участники ТОО имеют права ;
-участвовать в управлении делами ТОО;
-получать информацию о деятельности ТОО и знакомится с его документацией;
-получать доход от деятельности товарищества;
-отчуждать свою долю (ее часть)
Участники могут иметь и иные права Н/Р право обжаловать решение общего собрание, право требовать проведения аудиторской проверки и т.д.
Участники обязаны;
-соблюдать требования учредительного договора
-вносить вклады в уставный капитал ТОО
-не разглашать коммерческих тайн ТОО
Участники могут иметь и иные обязанности предусмотренные законом и учредительным документами.
ГК прямо допускает возможность создания ТОО в виде Компании одного лица, что вполне соответствует юридической природе данного вида хозяйственного товарищества.
В отличие от акционерного общества товарищество с ограниченной ответственностью не выпускает акции, которые могут котироваться на фондовых биржах или иных организованных финансовых рынках, позволяющих свободное вступление и выход из состава его участников. В этой связи согласно положениям ГК и Закона о ТОО (ст.ст. 59 и 60) для ТОО
Не требуется ведение публичной отчетности и проведение ежегодной аудиторской проверки своей деятельности. Однако каждый участник с целью защиты своих имущественных прав и реализации своего права на получение информации о Деятельности товарищества вправе потребовать от ТОО проведения аудиторской проверки его фин-хоз деятельности, оплатив при этом ее стоимость.
Реорганизация и ликвидация ТОО происходит по общим правилам
Статья 45. Реорганизация юридического лица
1. Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) производится по решению собственника его имущества или уполномоченного собственником органа, учредителей (участников), а также по решению органа, уполномоченного учредительными документами юридического лица, либо по решению судебных органов в случаях, предусмотренных законодательными актами. Законодательством могут быть предусмотрены и другие формы реорганизации.
Реорганизация юридического лица - накопительного пенсионного фонда, страховой (перестраховочной) организации, специальной финансовой компании осуществляется с учетом особенностей, предусмотренных законодательством о пенсионном обеспечении, страховой деятельности и секьюритизации.
Реорганизация акционерных обществ осуществляется с учетом особенностей, установленных законодательным актом Республики Казахстан об акционерных обществах.
2. Реорганизация может быть проведена добровольно или принудительно.
3. Принудительная реорганизация может быть осуществлена по решению судебных органов в случаях, предусмотренных законодательными актами.
Если собственник имущества юридического лица, уполномоченный им орган, учредители или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществит реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении судебного органа, суд назначает управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на утверждение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.
4. Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента регистрации вновь возникших юридических лиц.
При реорганизации юридического лица путем присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в государственный регистр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
Статья 50. Порядок ликвидации юридического лица
1. Собственник имущества юридического лица или орган, принявший решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом органу юстиции, осуществляющему регистрацию юридических лиц, налоговому органу по месту регистрации.
2. Собственник имущества юридического лица или орган, принявший решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию и устанавливают в соответствии с настоящим Кодексом порядок и сроки ликвидации.
С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению имуществом и делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде.
3. Ликвидационная комиссия публикует информацию о ликвидации юридического лица, а также о порядке и сроке заявления претензий его кредиторами в официальных печатных изданиях центрального органа юстиции. Срок заявления претензий не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.
Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.
4. После истечения срока для предъявления претензий кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне заявленных кредиторами претензий, а также результатах их рассмотрения.
Промежуточный ликвидационный баланс утверждается собственником имущества юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица.
При составлении промежуточного ликвидационного баланса в состав имущества ликвидируемого юридического лица не включаются выделенные активы, являющиеся обеспечением по облигациям, выпущенным в соответствии с законодательством Республики Казахстан о секьюритизации, и залоговое имущество, являющееся следующим обеспечением по ипотечным облигациям: права требования по договорам ипотечного жилищного займа (включая ипотечные свидетельства), а также государственные ценные бумаги Республики Казахстан в случаях, когда право собственности на указанные облигации возникло у их держателей или перешло к ним по сделкам либо по иным основаниям, предусмотренным законодательными актами Республики Казахстан. Указанное имущество и выделенные активы, являющиеся обеспечением по облигациям, выпущенным в соответствии с законодательством Республики Казахстан о секьюритизации, передаются ликвидационной комиссией представителю держателей ипотечных облигаций или облигаций, выпущенных в соответствии с законодательством Республики Казахстан о секьюритизации, для расчета с кредиторами — держателями указанных облигаций в соответствии с законодательством Республики Казахстан о рынке ценных бумаг.
5. Если у ликвидируемого юридического лица (кроме государственных учреждений) недостаточно денег для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов в порядке, установленном для исполнениясудебных решений.
6. Выплата денег кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной статьей 51 настоящего Кодекса, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения. Особенности распределения имущества акционерных обществ устанавливаются законодательством о них.
7. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается собственником имущества юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица.
8. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество направляется на цели, указанные в учредительных документах.
9. При недостаточности у ликвидируемого казенного предприятия имущества, а у ликвидируемого учреждения - денег для удовлетворения требований кредиторов последние вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет собственника имущества этого предприятия или учреждения.
9-1. Государственные предприятия, имущественный комплекс которых приватизирован, ликвидируются в порядке, установленном законом Республики Казахстан о приватизации.
10. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в государственный регистр юридических лиц.
Особенности прекращения ТОО
Помимо общих оснований, ТОО подлежит ликвидации в случаях, если в результате уменьшения уставного капитала подлежит ликвидации в случаях, если в результате уменьшения уставного каптала его размер станет меньше 100 МРП, либо если в установленные сроки не будет образован уставной капитал товарищества.
Уставной Капитал ТОО и имущество
Статья 78. Уставный капитал товарищества с ограниченной ответственностью
1. Размер уставного капитала определяется учредителями (участниками) товарищества с ограниченной ответственностью и не может быть менее минимального размера, установленного законодательными актами.
2. Исключен в соответствии с Законом РК от 02.03.98 г. № 211-1.
Уставный капитал товарищества с ограниченной ответственностью выполняет две основные функции. Первая – уставной капитал является одним из показателей финансового положение ТОО и служит материальной основой для начала его деятельности. Вторая функция – уставной капитал образуется за счет вкладов участников ТОО, и в этой связи он служит основанием (критерием) для определения размера их долей в имуществе товарищества.
Учитывая наличие в РК постоянных инфляционных процессов, минимальный размер уставного капитала предусматривается для ТОО не в твердой сумме, а исходя из размера месячного расчетного показателя, устанавливаемого в определенном закон порядке.
Закон о ТОО устанавливал минимальный размер уставного капитала для ТОО на уровне одной тысячи месячных расчетных показателей. С принятием нового закона о ТОО указанный размер был снижен до суммы эквивалентной ста размерам месячного расчетного показателя. Согласно пп.1-3 ст.24 закона о ТОО участники обязаны оплатить уставной капитал в следующие сроки:
25% от общей суммы уставного капитала до момента регистрации ТОО, но тем не менее его минимального размера установленного законом о ТОО.
оставшуюся часть в течение одного года со дня государственной регистрации ТОО и в сроки установленные высшим органом управления ТОО – общим собранием участников.
При невыполнении участниками указанных обязанностей по оплате оставшейся части установленного капитала товарищество должно внести не внесенную такими участниками часть уставного капитала за счет своих чистых активов либо произвести уменьшение уставного капитала до его внесенной части. При этом ТОО имеет право предъявить к своим участникам требование о выплате недостающих сумм вкладов в уставной капитал, а также требовать выплаты неустойки, предусмотренной в ст. 353 ГК.
Имущество ТОО формируется с за счет вкладов его учредителей (участников).
Доходов, полученных товариществом,а также иных источников, не запрещенных законодательством.
Вкладом участника в уставной капитал ТОО могут быть деньги, ценные бумаги, вещи, имущественные права, в том числе право землепользование и право на результаты интеллектуальной деятельности и иное имущество.
Управление товариществом с ограниченной ответственностью
В ТОО создаются и действуют следующие органы;
-высший орган – общее собрание его участников
-исполнительный орган (единоличный или коллегиальный)
Уставом может быть предусмотрено создание наблюдательных или контролирующих органов (наблюдательного совета, ревизионной комиссии, ревизора)
Общее собрание участников ТОО очередными и внеочередными
-очередное собрание созывается исполнительным органом в сроки установленным уставом ТОО, но не реже 1 раза в год.
При собрании, посвященного утверждению годовой финансовой отчетности, должно быть проведено не позднее трех месяцев после окончания отчетного финансового года.
Внеочередное собрание может быть созвано по инициативе;
-исполнительного органа
- наблюдательного совета или ревизионной комиссии (ревизора),если они созданы
-участников ТОО обладающих более 10% голосов
-ликвидационной комиссией ТОО, если оно находится в процессе ликвидации.
Не позднее, чем за 15 дней до созыва общего собрания, орган или участник (участники) обязаны письменно известить о его проведении каждого участника по установленному в реестре адресу с указанием предполагаемой повестки дня, времени и месте проведения собрания. Доп. Инфор. может быть помещена в СМИ.
Существуют основания для обжалования решений общего собрания участников.
- с нарушением порядка проведения общего собрания и принятия решений
- противоречащих закону либо уставу ТОО, включая нарушающие права участника.
- для признания недействительными указанных решений установлены сокращенные сроки исковой давности
-6месецев со дня принятия соответствующего решения
-6мксецев со дня принятия решения, если участник участвовал в общем собрании.
Исполнительный ОРГАН;
- без доверенности действует от имени ТОО
-выдает доверенности на право представлять ТОО
-издает приказы в области трудовых отношений ТОО с его работниками
-осуществляет иные полномочия.
РЕВИЗИОННАЯ комиссия создается для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью исполнительного органа. ИЛИ Ревизор;
- вправе во всякое время производить проверки фин хоз деятельности
-обладает для этой цели правом безусловного доступа ко всей документации ТОО
-правомочна требовать от членов исполнительного органа дачи необходимых пояснений в устной или письменной форме
-в обязательном порядке проводит проверку годовой фин отчетности ТОО до их утверждения общим собранием участников. При этом высший орган товарищества не в праве утверждать годовую финансовую отчетность без заключения внешнего аудитора.
Переход доли в уставном капитале ТОО
Статья 80. Переход доли в уставном капитале товарищества с ограниченной ответственностью к другому лицу
1. Участник товарищества с ограниченной ответственностью вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале товарищества или ее часть по своему выбору одному или нескольким участникам данного товарищества.
2. Отчуждение участником товарищества с ограниченной ответственностью своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено учредительными документами товарищества.
Участники товарищества с ограниченной ответственностью пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли или ее части. Если учредительными документами или соглашением участников товарищества не предусмотрено иное, преимущественное право покупки доли (ее части) осуществляется участниками пропорционально размерам их долей в уставном капитале товарищества.
При продаже доли (ее части) с нарушением преимущественного права покупки любой участник товарищества с ограниченной ответственностью вправе в течение трех месяцев со дня продажи требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя.
3. Если в соответствии с учредительными документами товарищества с ограниченной ответственностью отчуждение доли участника (ее части) третьим лицам невозможно, а другие участники товарищества от ее покупки отказываются, товарищество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.
4. Доля участника товарищества с ограниченной ответственностью может быть отчуждена до полной ее оплаты лишь в той части, в которой она уже оплачена.
5. В случае приобретения доли участника (ее части) самим товариществом с ограниченной ответственностью оно обязано реализовать ее другим участникам или третьим лицам в сроки и в порядке, предусмотренные законодательными актами и учредительными документами товарищества, либо уменьшить свой уставный капитал. В течение этого периода распределение чистого дохода, а также голосование в высшем органе производится без учета приобретенной товариществом с ограниченной ответственностью доли.
6. Доли в уставном капитале товарищества с ограниченной ответственностью переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками товарищества, если учредительными документами товарищества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников товарищества. Отказ в согласии на переход доли влечет обязанность товарищества выплатить наследникам (правопреемникам) участника ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество на такую стоимость в порядке и на условиях, предусмотренных законодательными актами и учредительными документами товарищества.
Законодательными актами могут быть предусмотрены особенности перехода доли к правопреемникам юридических лиц.
Литература
1. ГК РК (общая часть). М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин – Алматы Жеты Жаргы 2003
2. Гражданское право. Общая часть. Курс лекций. Нур-прес – Алматы, 2006
3. Под редакцией доктора юридических наук профессора А.Г. Диденко