Содержание:
Введение
Понятия правовых услуг и деятельности по их оказанию
Правовое положение участников рынка правовых услуг
Адвокаты и адвокатские образования
Юридические фирмы и другие специализированные юридические организации
Индивидуально практикующие юристы
Нотариусы
3. Юридическая служба в коммерческих организациях
3.1 Юридическая служба как структурное подразделение коммерческой организации
3.2 Функциональные обязанности юрисконсульта организации
4. Договоры на правовое обслуживание и оказание правовых услуг
4.1 Квалификация договоров на оказание правовых услуг
4.2. Виды договоров, заключаемых юристами с клиентами
4.3 Содержание договоров возмездного оказания правовых услуг
4.4 Оплата правовых услуг
4.5 Ответственность сторон по договору возмездного оказания правовых услуг
Заключение
Список используемой литературы
Введение
На данный момент, юридическая помощь - это перспективное, быстроразвивающееся направление в правоохранительной деятельности. Кроме того, право на юридическую помощь – это важный конституционный принцип, закрепленный в Конституции РФ. Статья 48 Конституции РФ гласит: «каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи; в случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно» (ст. 48, п.1)1.
Однако надо отметить, что на сегодняшний день это направление недостаточно хорошо изучено. Причина этого в том, что до недавнего времени основными формами организации юридической помощи были адвокатура, нотариат и правовые (или юрисконсультские) службы, которые создавались на предприятиях, в организациях и общественных объединениях для оказания помощи соответственно этим предприятиям, организациям или объединениям. Теперь же создано поле для новых форм юридической деятельности, это пресловутые «иные формы оказания юридической помощи». Так называют в учебниках все остальные формы оказания юридических услуг, которые не относятся к адвокатуре и нотариату. К сожалению, более точного определения этим формам дать нельзя, так как они представляют великое множество различных форм оказания юридических услуг, причем их перечень является открытым. Это и вносит путаницу в понимание юридической помощи.
Эта работа есть скромная попытка систематизировать формы юридической помощи, осознать их значение и функции и внести хоть какую-то ясность в понятие юридической помощи и ее значение в современном обществе. Это очень актуальная, с моей точки зрения, проблема, так как, несмотря на новизну многих принципов и форм юридической помощи, она (юридическая помощь) хорошо «прижилась» в нашей стране и сейчас в любом городе можно встретить какую-нибудь форму: нотариальную кантору, или адвокатуру, или частные консультативные фирмы по вопросам права, или даже частные детективные агентства и детективов, которые тоже оказывают юридические услуги.
Потребность в получении юридической помощи возникает постоянно и повсеместно. Практически нет такой сферы жизни или человеческой деятельности, в которой каждому человеку, а не только юристу необходимо знать и уметь применять те или иные правовые нормы. Идет ли речь о работе или учебе, приобретении или продаже товаров, получении услуг, необходимости обращения в государственные или иные органы, участии в деятельности общественных организаций, выборах в парламент и так далее - везде может потребоваться квалифицированная помощь юриста. Для этого и существует юридическая помощь, которая оказывает населению помощь в понимании, осмыслении законодательства и помогает использовать его во благо человека, который нуждается в этой помощи.
1. Понятия правовых услуг и деятельности по их оказанию
Правовые услуги — это услуги по оказанию помощи лицам по вопросам правового характера. Деятельность по оказанию правовых услуг — один из видов юридической практики, которая объективно необходима в любом обществе, имеющем государственное устройство.
Юридическая деятельность стоит в одном ряду с другими видами деятельности по оказанию услуг, как то: аудиторская, консультационная, маркетинговая, информационная, мониторинговая, оценочная и риелторская деятельность. Все эти виды деятельности удовлетворяют общественный спрос на определенные виды услуг, сопутствующих основным — производственным — видам экономической деятельности.
Юридическая деятельность это: государственная, негосударственная или частная (коммерческая) деятельность профессиональных юристов по оказанию квалифицированной помощи физическим и юридическим лицам в понимании, правильном использовании и соблюдении законодательства, консультации по юридическим вопросам и вопросам права, которая направленная на защиту и способствует осуществлению прав и законных интересов граждан2.
Спорным является вопрос о необходимости жесткого государственного контроля за частной юридической практикой. Госконтроль может осуществляться различными способами, прежде всего путем лицензирования и аккредитации. Среди юристов, как ученых, так и практиков, имеются и сторонники, и противники лицензирования юридической деятельности. В настоящее время для занятия юридической практикой, в том числе по оказанию платных правовых услуг, лицензии не требуется, так как действующим Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»3 деятельность по оказанию платных правовых услуг не включена в перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию.
Основными профессиональными участниками рынка правовых услуг являются: адвокаты и адвокатские образования; юридические фирмы, иные организации, специализирующиеся на оказании правовых услуг; индивидуально практикующие юристы. Деятельностью по оказанию правовых услуг занимаются также организации, не являющиеся юридическими фирмами, но в соответствии со своими уставными целями и задачами предоставляющие правовую помощь своим участникам и иным лицам. Близкой к деятельности по оказанию правовых услуг является деятельность нотариусов, способствующая надлежащему оформлению совершаемых сделок и других актов. Многие коммерческие организации имеют в своем составе штатную юридическую службу, благодаря которой обеспечиваются потребности организации в правовых услугах.
Единый обобщающий закон, в котором были бы собраны нормы, регулирующие отношения по оказанию правовых услуг, в законодательной системе России отсутствует. В постановлении Конституционного Суда РФ от 23 января 2007 г. № 1-П «По делу о проверке конституционности положений пункта 1 статьи 779 и пункта 1 статьи 7ХI Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобами общества с ограниченной ответственностью "Агентство корпоративной безопасности" и гражданина В. В. Макеева» отмечается, что «общественные отношения по поводу оказания юридической помощи в качестве обособленного предмета правового регулирования в действующем законодательстве не выделены, — они регламентируются рядом нормативных правовых актов, в систему которых входят нормы Гражданского кодекса Российской Федерации, в частности его главы 39, касающиеся обязательств по договору возмездного оказания услуг» (п. 3)4 В принципе можно было бы поставить вопрос о принятии общего Закона об основах государственного регулирования деятельности по оказанию правовых услуг, аналогичного по своей направленности действующим Законам «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» и «Об аудиторской деятельности», но, как представляется, в этом нет необходимости, по крайней мере в настоящее время. К тому же деятельность некоторых участников рынка правовых услуг опирается на специальные законы: Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»5 (далее — Закон об адвокатуре) и Закон РФ от 11 февраля 1993 г. № 44621 «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате»6.
Значение правового обслуживания предпринимателей. Предпринимательская деятельность осуществляется на определенной правовой основе. Соблюдение правовых норм дает предпринимателям возможность успешно развивать свой бизнес. Напротив, нарушение предписаний правовых норм влечет для предпринимателей нежелательные последствия в виде, например, ответственности по обязательствам, а неоднократные или грубые нарушения законодательства могут привести к принудительной ликвидации предпринимателя — юридического лица в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 61 ГК7 РФ, к административной и уголовной ответственности индивидуальных предпринимателей и должностных лиц коммерческих организаций.
Для того чтобы избежать нарушений и во всем следовать требованиям законодательства, предприниматели обращаются к специалистам, обладающим правовыми знаниями, т. е. к практикующим юристам. Правовое обслуживание бизнеса — закономерное объективно обусловленное явление, одна из составных частей правовой деятельности.
Правовое содействие, оказываемое юристами предпринимателям, называют также правовой поддержкой, правовым сопровождением, правовым обеспечением. Все перечисленные термины близки по смыслу и могут употребляться в различных контекстах в одном и том же семантическом значении: оказание юристами-профессионалами консультационных и иных услуг предпринимателям по правовым вопросам осуществления бизнеса. В более широком аспекте используется также термин «правовое обслуживание», под которым понимается оказание заинтересованным лицам — клиентам, заказчикам — разнообразных правовых услуг на договорной основе, предполагающей постоянное или периодическое взаимодействие и сотрудничество исполнителя и клиента.
В понятие правового обеспечения предпринимательской деятельности входит направленность действий юристов на:
соблюдение законности предпринимательской деятельности заказчика;
реализацию прав, составляющих содержание праводееспособности предпринимателя, и его субъективных прав;
защиту прав и охраняемых законом интересов предпринимателей от нарушений со стороны любых третьих лиц;
восстановление прав предпринимателей, пострадавших от нарушений8.
Эти задачи, которые можно было бы назвать правовыми задачами, тесно связаны с целями предпринимательской деятельности: удовлетворением различных общественных потребностей и систематическим извлечением прибыли.
Названные задачи соответствуют специфике предмета юридической деятельности, определяют круг профессиональных функциональных обязанностей юристов, обслуживающих предпринимателей. В то же время в содержание правового обеспечения не могут входить задачи иного характера, например, экономические, производственно-технологические, управленческо-организационные. Юристы не занимаются решением экономических или производственно-технологических задач, но способствуют их решению, осуществляя необходимое правовое сопровождение деятельности предпринимателя по их выполнению. Например, когда ставится вопрос о принятии той или иной схемы транспортировки товара, юристы анализируют предлагаемую схему с правовой точки зрения, оценивают ее правомерность, обеспечивают внесение соответствующих условий в содержание заключаемых договоров (контрактов).
2. Правовое положение участников рынка правовых услуг
2.1 Адвокаты и адвокатские образования
Адвокатская деятельность это вид частной юридической практики, своеобразие которой в том что в задачи адвокатов входит не только правовое обслуживание opганизаций и граждан, но и защита по уголовным делам, возбуждаемым против граждан. В силу большой социальной роли адвокатуры в гражданском обществе адвокатская деятельность не признается предпринимательской деятельностью. Адвокатская деятельность осуществляется только адвокатами, т. е. юристами, обладающими особым правовым статусом адвоката. Права адвокатов, вытекающие из особенностей их правового статуса, и правовое положение адвокатских образований предусмотрены Законом об адвокатуре.
Статус адвоката могут приобрести граждане, имеющие высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, и стаж работы по юридической специальности не менее двух лет. Юрист, не имеющий необходимого стажа, для получения статуса адвоката должен пройти стажировку продолжительностью от одного года до двух лет. Прохождение стажировки завершается допуском стажера к сдаче квалификационного экзамена. После успешной сдачи квалификационного экзамена претендент приносит присягу (п. 1 ст. 13 Закона об адвокатуре). Со дня принятия присяги претендент получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты.
Формами адвокатских образований являются коллегия адвокатом, адвокатское бюро, адвокатский кабинет и юридическая консультация. Руководят деятельностью адвокатов и адвокатских образований адвокатские палаты, которые образуются учредительными собраниями (конференциями) адвокатов в масштабах Российской Федерации (Федеральная адвокатская палата) и в каждом субъекте РФ.
Коллегия адвокатов признается юридическим лицом и является одним из видов, одной из своеобразных организационно-правовых форм некоммерческой организации, поскольку цель адвокатской деятельности — не извлечение прибыли, а оказание правовой помощи по гражданским и уголовным делам, предоставление правовых услуг правовая защита прав, свобод и интересов граждан и организаций.
Члены коллегии — адвокаты рассредоточены по ее структурным подразделениям, которые называются адвокатскими консультациями. В консультациях и ведется вся работа с клиентами. Поскольку консультации не являются юридическими лицами, заведующий консультацией, избираемый адвокатами и утверждаемый президиумом коллегии адвокатов, действует на основании годовой генеральной доверенности, которая позволяет ему от имени коллегии заключать договоры, обеспечивающие деятельность консультации.
Соглашения с клиентами заключают сами адвокаты; условия соглашений: предмет, размер гонорара, срок действия и др. — определяются адвокатом по договоренности с клиентом. Заключенные соглашения подлежат регистрации в документации консультации.
В экономическом аспекте коллегии адвокатов осуществляют свою деятельность на основе принципов самофинансирования и самоокупаемости. Все затраты коллегии и адвокатских консультаций покрываются за счет средств, зарабатываемых адвокатами. С учетом того, что по крайней мере часть вознаграждения адвокаты получают от клиентов — физических лиц, государство предоставляет адвокатам налоговые льготы: коллегии адвокатов не являются плательщиками налога на прибыль; правовые услуги, оказываемые адвокатами, не облагаются налогом на добавленную стоимость; для адвокатов установлены пониженные тарифы платежей по единому социальному налогу (взносу) в целом и по платежам в отдельные внебюджетные социальные фонды; коллегии адвокатов освобождены от уплаты налогов в местный бюджет.
Адвокатские бюро учреждаются двумя или более адвокатами на основе партнерского договора, в котором предусматриваются условия деятельности бюро как юридического лица и порядок заключения и исполнения договоров с клиентами.
Адвокат, принявший решение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально, должен учредить адвокатский кабинет, не являющийся юридическим лицом.
В местностях, где нет достаточного количества адвокатов, адвокатская палата по представлению органа исполнительной власти субъекта РФ учреждает юридические консультации, являющиеся юридическими лицами.
2.2 Юридические фирмы и другие специализированные юридические организации
Специально для правового обслуживания предпринимательской сферы учреждаются юридические лица, основным предметом деятельности которых является оказание платных правовых услуг субъектам предпринимательской деятельности.
Порядок создания и деятельности таких (назовем их условно юридическими) организаций не подвергается в настоящее время специальному нормативно-правовому регулированию. Поэтому юридические организации подпадают под общий правовой режим, установленный действующим законодательством для социальных образований, учреждаемых в качестве юридических лиц.
Если учредители (участники) юридической организации ставят перед собой цель систематического извлечения прибыли и последующего ее распределения между собой, тогда организация создается как коммерческая в любой из организационно-правовых форм, которые предусмотрены в п. 2 ст. 50 ГК РФ для коммерческих организаций.
Создаваемые как коммерческие организации, юридические фирмы обладают в силу ч. 2 п. 1 ст. 49 ГК РФ общей правоспособностью, т. е. могут осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Наряду с деятельностью по оказанию правовых услуг юридические фирмы могут осуществлять некоторые иные близко связанные с правовыми услугами виды деятельности, например, информационно-аналитическое обслуживание, оказание посреднических и маркетинговых услуг, содействие в регистрации юридических лиц и изменений в их учредительных документах (так называемый драфтинг), услуги по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, коммерческое представительство, визовая поддержка, правовое обучение и т. д.
Юридические фирмы, которые занимаются правовым сопровождением операций с недвижимым имуществом, тесно сотрудничают с риелторскими фирмами и организациями оценщиков. Некоторые юридические фирмы налаживают партнерские отношения с аудиторскими фирмами, вместе с ними участвуют как соисполнители в проведении аудиторских проверок, анализируя и оценивая состояние проверяемых организаций с правовых позиций. Такие услуги называют юридическим аудитом.
В международной юридической практике правовой анализ истории и состояния коммерческой организации — заказчика называют словосочетанием Due Diligence; такие правовые исследования проводятся юридическими фирмами по заказу организаций, намеревающихся совершить крупную сделку по приобретению активов, принять участие в каком-либо инвестиционном проекте, осуществить присоединение или поглощение другой компании {Mergers and acquisitions) и т. п.9
Есть юридические фирмы, специализирующиеся на ведении дел коммерческих организаций в арбитражных и третейских судах, занимающиеся налоговыми вопросами, специализирующиеся на делах о банкротстве.
Юридической практикой на территории Российской Федерации могут заниматься и иностранные юридические и физические лица. В силу закрепленного в ст. 4 Федерального закона от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»10 принципа равного с российскими лицами — резидентами — правового режима деятельности иностранных инвесторов иностранные юристы вправе использовать различные формы и способы организации своей деятельности в России: участвовать вместе с российскими лицами в создании и деятельности юридических фирм как коммерческих организаций в форме хозяйственного общества, в уставном капитале которого имеется доля иностранного инвестора; создавать юридические фирмы, в которых все 100% уставного капитала принадлежат иностранному инвестору; открывать филиалы действующих за рубежом юридических фирм.
Специализированные юридические организации могут создаваться и в качестве некоммерческих организаций. К основным целям, которые могут быть поставлены перед некоммерческой организацией, согласно п. 2 ст. 2 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» относятся защита прав и законных интересов граждан и организаций, разрешение споров и конфликтов, оказание юридической помощи11. Отсюда следует, что в тех случаях, когда учредители юридической организации не ставят своей целью извлечение прибыли и распределение ее между собой, юридическая организация учреждается как некоммерческая.
В тех случаях, когда некоммерческие организации оказывают платные правовые услуги, их деятельность является предпринимательской и подпадает под действие правовых норм, устанавливающих режим осуществления предпринимательской деятельности. В то же время условия деятельности некоммерческих организаций отличаются от условий деятельности юридических фирм, являющихся коммерческими организациями. Некоммерческие организации при определенных обстоятельствах могут пользоваться налоговыми льготами, оплачивать арендуемые под офис нежилые помещения по пониженным ставкам, получать иную помощь от региональных органов и муниципальных образований. Например, в силу ст. 333.37 НК РФ льготы по уплате государственной пошлины по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, предоставляются общественным организациям инвалидов.
Близкой по содержанию к деятельности юридических фирм, обслуживающих коммерческие структуры, является деятельность аудиторских и консалтинговых организаций. Многие специализированные фирмы, основным предметом деятельности которых является оказание аудиторских и консультационных услуг, создают у себя юридические подразделения, на которые возлагаются задачи по правовому обслуживанию клиентов. В таких организациях оказание правовых услуг становится одним из направлений, дополняющим ведущие направления деятельности: аудит, консалтинг, маркетинг, мониторинг инжиниринг, и способствующим их эффективному осуществлению.
Взаимодействие специалистов по бухгалтерскому учету, налогообложению и финансам с юристами в рамках одной организации обеспечивает высокий уровень как аудиторско-консалтинговых, так и правовых услуг.
Юридические фирмы являются налогоплательщиками и плательщиками обязательных платежей во внебюджетные социальные фонды. Небольшие юридические фирмы, как и другие субъекты малого предпринимательства, могут применять специальный налоговый режим — упрощенную систему налогообложения.
Внутренние отношения в юридических фирмах могут быть организованы по принципу совместного ведения правового бизнеса. Это означает, что юристы, учредившие юридическую фирму, не только являются ее учредителями (акционерами, участниками), но и занимаются конкретной практической работой как исполнители заказов и поручений, принятых фирмой по договорам с клиентами. В мировой практике такие взаимоотношения внутри фирмы принято называть партнерскими, а самих участников фирмы, являющихся в то же время непосредственными исполнителями, — партнерами.
На партнерах лежит риск возможных неблагоприятных последствий деятельности фирмы, между ними распределяются расходы по содержанию фирмы, им выплачиваются дивиденды из прибыли, получаемой фирмой. Партнеры сообща осуществляют управление делами фирмы; единоличным исполнительным органом фирмы является, как правило, один из юристов-участников (управляющий партнер), который избирается на срок, предусмотренный уставом фирмы.
Юристам, принимаемым на работу в юридическую фирму по договору, предоставляется возможность войти со временем в число участников-партнеров. Основным условием реализации этой возможности является безупречная надежная работа в фирме в течение ряда лет. Порядок вступления в общество регулируется учредительными документами и локальными актами юридических фирм.
В некоторых юридических фирмах вводят градацию для создания иерархии в решении основных и второстепенных вопросов деятельности фирмы и подразделяют партнеров на старших и младших.
2.3 Индивидуально практикующие юристы
Оказание гражданами правовых услуг другим лицам систематически и за вознаграждение является в соответствии с ч. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательской деятельностью. Занятие предпринимательской деятельностью без образования юридического лица возможно только при условии государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя (п. 1 ст. 23 ГК РФ). Это в полной мере относится и к индивидуально практикующим юристам.
Систематическое оказание гражданам и организациям платных правовых услуг индивидуально практикующим юристом без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя является правонарушением и при определенных условиях может повлечь за собой административную ответственность по ст. 14.1 КоАП РФ или даже уголовную ответственность юриста по ст. 171 УК РФ «Незаконное предпринимательство».
Правовой формой сотрудничества двух и более индивидуально практикующих юристов является договор простого товарищества, который позволяет юристам вести совместную работу без образования юридического лица. В целях индивидуализации простого товарищества юристы вправе использовать какое-либо наименование или обозначение, которое может быть зарегистрировано как знак обслуживания на имя одного или нескольких либо всех участников договора простого товарищества.
В тех случаях, когда согласно договору простого товарищества договоры с клиентами заключаются отдельно каждым участником-юристом от своего имени, простое товарищество может быть негласным, т. е. его существование не раскрывается для клиентов и всех третьих лиц. Тем не менее и в таких случаях, как это установлено в п. 3 ст. 1054 ГК РФ, «в отношениях между товарищами обязательства, возникшие в процессе их совместной деятельности, считаются общими».
Источником доходов индивидуально практикующего юриста являются гонорары, выплачиваемые ему его клиентами.
2.4 Нотариусы
Нотариат призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации (ст. 1 Основ законодательства о нотариате).
Нотариальные действия достаточно разнообразны; они перечислены в ст. 35 Основ законодательства о нотариате для нотариусов, занимающихся частной практикой, и дополнительно в ст. 36 — для нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах.
Значение нотариата заключается в том, что совершаемые нотариусом нотариальные действия есть, по существу, документальное подтверждение различных обстоятельств и фактов, влекущих за собой правовые последствия. В силу полномочий, которыми нотариус наделен по закону, нотариальное удостоверение юридического факта облекает его в определенную письменную форму, подтверждает его правомерность и тем самым обеспечивает признание этого факта со стороны заинтересованных, да и всех третьих лиц. В случаях возникновения споров нотариальное удостоверение фактов и документом способствует защите нарушенных или оспариваемых прав участником гражданского оборота.
Среди большого круга разнообразных нотариальных действий можно выделить наиболее типичные и часто совершаемые относительно предпринимателей: удостоверение документов, представляемых в органы государственной власти, удостоверение сделок и договоров, учинение исполнительной надписи, протест векселя.
Нотариальное удостоверение сделок и договоров имеет для предпринимателя большое практическое значение, поскольку обеспечивает дополнительные гарантии законности и действительности сделок. Это особенно важно при установлении контактов, заключении договоров с контрагентами, с которыми еще не приходилось сотрудничать, совершении сделок на большие суммы или по поводу дорогостоящих объектов.
Принудительное исполнение обязательства может быть осуществлено не только в судебном порядке, но и на основании исполнитель ной надписи нотариуса. Перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия, установлен Правительством РФ12. Однако далеко не всегда нотариальная надпись обеспечивает правомерность принудительного исполнения обязательств без суда. Особенно много споров возникает в такой области предпринимательской деятельности, как кредитные и расчетные правоотношения. Поэтому постановлением Правительства РФ от 19 июня 1996 г. № 710 в указанный Перечень документом внесены изменения, и исполнительная надпись на взыскание задолженности по основаниям, вытекающим из кредитно-расчетных отношений, в настоящее время нотариусами учиняться не может13.
Следует поддержать высказанные в литературе суждения о необходимости значительного сужения перечня документов, на основании которых совершается нотариальная исполнительная надпись: вместо исполнительной надписи должно получить развитие производство по взысканию задолженности в бесспорных случаях на основании судебного приказа; в компетенции нотариусов следовало бы оставить уточнение исполнительной надписи по взысканию задолженности лишь по удостоверенным самими нотариусами сделкам — «в этом случае правила совершения и исполнения нотариальных сделок позволили бы сохранить гарантии сторон в ходе взыскания задолженности»14.
В сфере предпринимательских правоотношений, связанных с применением переводных и простых векселей, к компетенции нотариуса относится удостоверение отказа обязанного по векселю лица оплатить, акцептовать или датировать вексель. Это нотариальное действие именуется протестом векселя. Протест векселя предоставляет векселедержателю основание обратиться с исковыми требованиями о платеже по векселю не только к основным должникам: акцептанту переводного векселя и векселедателю простого векселя, но и к вторично обязанным по векселю лицам — индоссантам. Порядок совершения протеста векселя урегулирован Положением о переводном и простом векселе от 7 августа 1937 г., которое применяется на территории Российской Федерации согласно Федеральному закону от 11 марта 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе»15.
Нотариальный протест может быть также применен для удостоверения отказа плательщика от оплаты чека, используемого как форма безналичных расчетов и признаваемого одним из видов ценных бумаг. Если отказ опротестован, чекодержатель согласно п. 1 ст. 885 ГК РФ «вправе по своему выбору предъявить иск к одному, нескольким или ко всем обязанным по чеку лицам (чекодателю, авалистам, индоссантам), которые несут перед ним солидарную ответственность».
Нотариусы могут оказывать предпринимателям и другие правовые услуги, в частности составлять проекты договоров и договорных документов.
При назначении на должность нотариуса учитывается стаж работы по специальности: обязательным условием назначения юриста на должность нотариуса является прохождение им стажировки в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой. По общему правилу срок стажировки должен быть не менее одного года, однако, как указано в ч. 2 ст. 2 Основ законодательства о нотариате, срок стажировки для лиц, имеющих стаж работы по юридической специальности не менее трех лет, может быть сокращен совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты, но и в этом случае продолжительность стажировки юриста у нотариуса не может быть менее шести месяцев.
Нотариальная деятельность относится к числу лицензируемых. Лицензии на право нотариальной деятельности выдаются в субъектах РФ органами юстиции гражданам, имеющим высшее юридическое образование, прошедшим стажировку в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, и успешно сдавшим квалификационный экзамен. Срок действия лицензии на право нотариальной деятельности Основами законодательства о нотариате не ограничен.
Вступая в должность, нотариусы приносят государству присяг) (ст. 14 Основ законодательства о нотариате).
Нотариальная деятельность не преследует цели извлечения прибыли и потому не является предпринимательской (ч. 6 ст. 1 Основ законодательства о нотариате).
3. Юридическая служба в коммерческих организациях
3.1 Юридическая служба как структурное подразделение коммерческой организации
Действующее законодательство не регулирует вопросы внутренней структуры юридических лиц. Организации сами вправе определять собственную структуру — как производственную, так и административно-управленческую. Поэтому вопрос о создании своей юридической службы всецело зависит от самой организации. При большом объеме правовой работы наличие штатной юридической службы более предпочтительно, нежели обслуживание на договорной основе сторонними юристами.
Общее правовое регулирование вопросов построения и деятельности штатной юридической службы в настоящее время отсутствует. Принятое в советский период Общее положение о юридическом отделе (бюро), главном (старшем) юрисконсульте, юрисконсульте министерства, ведомства, организации, учреждения, утвержденное постановлением Совета Министров СССР от 22 июня 1972 г. № 467, в России практически не применяется. Типовое положение о юридической службе федерального органа исполнительной власти, утвержденное постановлением Правительства РФ от 2 апреля 2002 г. № 207, не рассчитано на коммерческие организации. Так что коммерческие организации сами определяют локальный правовой статус своих штатных юристов.
Юридическая служба может быть представлена юристом в единственном числе, а может состоять из нескольких штатных юристов. Как правило, юридическая служба формируется как внутреннее структурное подразделение административно-управленческого аппарата организации. В большинстве коммерческих организаций юридическая служба именуется юридическим бюро или юридическим отделом, в крупных организациях с численностью штатных юристов более десяти человек — юридическим управлением, дирекцией, департаментом.
Должность руководителя юридической службы именуется в соответствии с названием подразделения: начальник юридического бюро, отдела, управления; директор юридического департамента. Иногда руководитель юридической службы является одновременно заместителем по правовым вопросам генерального директора или иного единоличного исполнительного органа организации либо включается в состав коллегиального исполнительного органа: правления, дирекции.
Согласно действующему Квалификационному справочнику должностей руководителей, специалистов и других служащих, утвержденному постановлением Минтруда России от 21 августа 1998 г. № 37, штатные юристы организаций официально именуются юрисконсультами. Поскольку штатным юристам приходится много внимания уделять внутренним корпоративным вопросам своей организации, в коммерческой практике штатных юристов принято называть корпоративными юристами.
Служебное положение и оплата труда юристов, как и других штатных специалистов и служащих, зависят от их квалификации и опыта работы. Для работающих в организациях, финансируемых из государственного бюджета, установлены разряды по оплате труда и категории специалистов и служащих.
С учетом основных направлений правовой работы в организации внутри юридической службы могут образовываться различные специализированные подразделения: договорно-правовые, претензионные, рекламационные бюро, отделы.
Как правило, юридическая служба подчиняется непосредственно первому лицу — руководителю организации: директору, генеральному директору, председателю правления и т. п., что обеспечивает независимость юридической службы от других административно-управленческих подразделений организации.
3.2 Функциональные обязанности юрисконсульта организации
Должностные обязанности начальника юридической службы и соответственно юрисконсульта организации перечислены в Квалификационном справочнике. Суммируя их по направлениям, можно выделить две основные группы функциональных обязанностей штатных юристов:
обязанности по правовому обеспечению внутренних организационно-управленческих (административных, корпоративных, производственно-технологических, трудовых) отношений;
обязанности по правовому обеспечению внешних отношений организации, т. е. ее отношений с партнерами, контрагентами, государственными и муниципальными органами представительной и исполнительной власти, иными лицами.
К правовому обеспечению внутренних отношений относятся также такие функциональные обязанности юрисконсультов, как:
участие в подготовке локальных актов, принимаемых органами организации;
консультирование сотрудников административно-управленческого персонала по правовым вопросам;
систематизация законодательства и судебно-арбитражной практики, подборка юридической литературы.
Юрисконсульты не всегда выступают в качестве разработчиков локальных актов. Это зависит от установленного в организации порядка подготовки, согласования и принятия локальных актов. Как правило, проекты локальных документов готовятся в организации заинтересованными подразделениями, а юрисконсульту отводится роль эксперта, который должен оценить проект с точки зрения соответствия его законодательству и при необходимости внести коррективы. Юрисконсульт облекает содержание документа в юридически грамотные формулировки, дополняет его ссылками на конкретные правовые нормы. Виза юрисконсульта на проекте локального документа означает, что документ соответствует законодательству. За это соответствие, если, конечно, документ завизирован юрисконсультом, он несет должностную (дисциплинарную) ответственность.
Нельзя не согласиться с тем, что основная часть рабочего времени юрисконсульта уходит на проверку, подготовку и оформление различного рода документов. Поэтому юрисконсульт должен уметь составлять самые различные документы: уставы, положения, инструкции, договоры, приказы, акты, протоколы, претензии, иски и т. д. Вырабатывать в себе способности работать с документами надо еще в процессе обучения в юридическом вузе.
Особое внимание юридическая служба уделяет учредительным документам организации. Они должны разрабатываться на основе законов, определяющих правовое положение организаций данного вида. При этом необходимо учитывать изменения и дополнения, вносимые в законодательные акты, и безотлагательно приводить в соответствие с ними учредительные документы.
К правовому обеспечению внешних отношений организации относятся следующие функциональные обязанности юрисконсультов:
— представлять интересы организации во взаимоотношениях с третьими лицами;
участвовать в работе по заключению, изменению и расторжению договоров;
представлять интересы организации при рассмотрении споров в суде, арбитражном суде, третейских судах.
В отношениях с третьими лицами юрисконсульт обеспечивает реализацию прав своей организации, защиту ее интересов. Свои функции юрисконсульт выполняет путем проработки правовых вопросов двусторонних или многосторонних отношений, участия во встречах и переговорах, вступления в деловые контакты с коллегами — юристами партнеров и контрагентов, обоснования своих рекомендаций по применению правовых форм, наиболее адекватно отражающих интересы организации.
Полномочия юрисконсульта, выступающего в качестве представителя организации, закрепляются в доверенности, подписываемой руководителем организации. Как правило, юрисконсульту выдается специальная доверенность с определенным набором полномочий: представлять интересы организации в отношениях со всеми третьими лицами, вести дела организации в суде, осуществлять процессуальные полномочия (обычно за исключением таких полномочий, как признание иска или, напротив, отказ от иска, подписание мирового соглашения и передоверие). Специальная доверенность выдается со сроком действия до трех лет, чаще — на один год. На выполнение отдельных поручений юрисконсульту может выдаваться и разовая доверенность.
Договорно-правовая работа охватывает весь процесс участия организации в правоотношениях со своими контрагентами, начиная с преддоговорных контактов и заключения договора и заканчивая моментом прекращения договорных обязательств. Независимо от того, какая из сторон представила проект договора и какое из подразделений организации его подготовило, в обязанности юрисконсульта входит проработка содержания договора. Юрисконсульт должен обеспечить, во-первых, полное соответствие заключаемого договора требованиям правовых норм и, во-вторых, отражение в договоре интересов его организации.
По многим видам гражданско-правовых договоров имеются проекты примерных договоров, опубликованные в печати. Юридическая служба ведет реестр договоров, заключенных организацией, создает компьютерную базу данных «Учет заключенных договоров». В системе учета фиксируются вносимые в договоры изменения и дополнения, исполнение и прекращение договорных обязательств, пролонгация действия договора на новый календарный срок.
В случае возникновения споров с партнерами, контрагентами или другими третьими лицами юридическая служба принимает меры по урегулированию разногласий, досудебному разрешению конфликта. Если же без суда преодолеть разногласия не удается, юридическая служба готовится к ведению дела в суде.
Круг функциональных обязанностей штатной юридической службы закрепляется в локальных корпоративных (нормативных) документах организации: положении о юридической службе и должностных инструкциях юрисконсультов. При приеме юриста на работу в организацию с ним заключается трудовой договор, в котором должны быть зафиксированы его служебные обязанности, подчиненность, размер месячной заработной платы, система оплаты труда.
4. Договоры на правовое обслуживание и оказание правовых услуг
4.1 Квалификация договоров на оказание правовых услуг
Оказание правовых услуг, так же как и других разнообразных услуг, может опосредоваться гражданско-правовыми договорами нескольких видов: подряда, возмездного оказания услуг, поручения, комиссии, агентирования, а также смешанными договорами.
Законодатель не проводит жестких непреодолимых границ между различными договорными типами, опосредующими оказание услуг и выполнение работ. Это дает юристам возможность, опираясь на принцип свободы договора, предусмотренный ст. 421 ГК РФ, применять тот договорный тип, который наиболее адекватно отражает особенности принимаемых на себя обязательств.
Например, клиент обращается к юристу с просьбой вести его дело в суде. Приняв поручение, юрист будет вынужден провести определенную работу по изучению материалов дела, собиранию доказательств, поиску нормативных правовых актов, подготовке к участию в судебном заседании, составлению процессуальных документов. Кроме того, юрист должен будет консультировать клиента по всем правовым вопросам, связанным с судебным разбирательством, давать ему отчет о проделанной работе. Можно было бы признать такой договор смешанным, который допускается законом как особая договорно-правовая конструкция (п. 3 ст. 421 ГК РФ). В приведенном примере в содержании договора имеются элементы договоров подряда и поручения.
Однако в применении конструкции смешанного договора особой необходимости нет, поскольку институт договора возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ) построен законодателем настолько гибко, что им охватываются все возможные нюансы взаимоотношений клиента и исполнителя по правовым услугам. Оказание правовых услуг может сопровождаться появлением каких-либо овеществленных результатов действий юриста-исполнителя, но поскольку главным в отношениях между клиентом и юристом является не форма, а содержание услуги — консультационное, информационное, представительное обслуживание и т. п., постольку условие договора об облечении услуги в форму какого-либо письменного документа не меняет квалификации соглашения между юристом и его клиентом как договора на оказание платных правовых услуг.
Кроме договора возмездного оказания услуг могут применяться и другие виды договоров. Например, некоторые юридические фирмы специализируются на услугах по реализации имущества должников, на которое обращено взыскание, или на услугах по получению присужденного имущества и передаче его клиенту-взыскателю. Подобные обязательства юридических фирм могут оформляться либо договором комиссии, либо агентским договором. В тех случаях, когда юрист или юридическая фирма принимают на себя обязательства по коммерческому представительству (ст. 184 ГК), с клиентом может быть заключен договор поручения.
Показательно, что в первоначальной редакции п. 2 ст. 25 Закона об адвокатуре было указано, что отношения между адвокатом и доверителем оформляются договорами поручения и возмездного оказания услуг. Впоследствии Федеральным законом от 20 декабря 2004 г. № 163-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"»16 это положение было признано утратившим силу, и теперь квалификации договоров, заключаемых адвокатами со своими клиентами, в Законе об адвокатуре не содержится.
4.2 Виды договоров, заключаемых юристами с клиентами
С учетом специфики предмета договора могут быть выделены следующие разновидности договора возмездного оказания правовых услуг, применяемые в юридической практике:
договор на оказание правовых услуг, которые носят разовый или эпизодический характер. Поскольку правовые отношения юриста и клиента по договору не выходят за рамки однократного действия, такие услуги и договоры можно было бы назвать дискретными;
договор, предмет которого обусловливает необходимость для юриста совершения в интересах клиента целого ряда различных действий, например договоры на ведение дел в суде. Поскольку главным смыслом для клиента по этим договорам является достижение определенного правового результата, или, другими словами, — поставленной цели, такие услуги и договоры, их опосредующие, можно было бы назвать целевыми;
договор на комплексное правовое обслуживание клиента. По этому договору юрист-исполнитель принимает на себя обязательства, которые по кругу обязанностей охватывают все функциональные обязанности, выполняемые обычно штатной юридической службой в тех организациях, в которых она образуется. Имея в виду, что клиентов, обслуживаемых на постоянной договорной основе, принято называть абонентами, договоры на комплексное правовое обслуживание можно было бы назвать абонентскими.
Например, адвокатская консультация от имени коллегии адвокатов заключила договор на правовое обслуживание с ассоциацией, объединившей 11 небольших издательских фирм. Штатных юрисконсультов ни в одном из этих издательств не было. Адвокатам консультации, которым было поручено обслуживать издательства, вошедшие в ассоциацию, пришлось составлять договоры на использование произведений, выступать в суде в защиту интересов издателей по их спорам с авторами, типографиями, налоговыми органами. Постепенно адвокаты, работающие по договору, стали хорошими специалистами в области авторского права и правовых вопросов издательского дела.
4.3 Содержание договоров возмездного оказания правовых услуг
Предметом договора является то действие или совокупность действий, которые по заданию клиента обязуется совершить исполнитель. В дискретных договорах это может быть одно или несколько разовых действий, которыми исчерпывается оказание услуги: консультация, составление документа, дача экспертного заключения. В целевых и абонентских договорах это деятельность исполнителя, которая складывается из отдельных его действий.
От предмета зависят остальные условия договора: сроки исполнения, размер вознаграждения, порядок его выплаты.
В тех случаях, когда срок выполнения заказа при заключении договора определить трудно или невозможно, целесообразно разбить предполагаемый временной период на этапы и сначала заключить договор на первый этап с последующей его пролонгацией или перезаключением, т. е. заключением нового договора на следующий этап или этапы.
Например, коммерческая организация обращается к юристу с просьбой вести ее дело в арбитражном суде. Юрист может принять на себя выполнение всего объема работ на всех возможных этапах прохождения дела. Но на начальном этапе, когда еще только ставится задача подготовки и предъявления иска, невозможно предвидеть, как будут разворачиваться события. Может быть, получив исковое заявление, ответчик выплатит долг либо признает иск в первом же судебном заседании, или будет заключено мировое соглашение, и дело быстро закончится. А может получиться так, что дело примет затяжной характер, пройдет все четыре инстанции арбитражного суда, вернется на новое рассмотрение в суд первой инстанции и пойдет по второму кругу по всем инстанциям.
Принимая во внимание неопределенность перспектив дела в момент заключения договора с клиентом, наиболее целесообразно ограничить объем работы первым этапом — от подготовки и подачи иска до вынесения судом решения по существу спора и вступления его в силу. В этом случае предметом договора будет охвачена работа юриста только в первой и апелляционной инстанциях арбитражного суда.
На тот случай, когда решение будет пересматриваться после вступления его в законную силу, т. е. в кассационном или надзорном порядке, в договоре с клиентом можно сделать оговорку о том, что условия работы исполнителя на последующих фазах судебно-арбитражного разбирательства будут согласованы дополнительно. Правовой формой такого согласования может быть дополнительное соглашение к уже заключенному и действующему договору либо новый договор, предметом которого будет охвачена работа юриста по ведению того же дела в вышестоящих инстанциях арбитражного суда.
Во всех тех случаях, когда у юриста-исполнителя появляются новые обязанности либо меняются условия выполнения поручения, следует вносить изменения либо дополнения в договор путем заключения дополнительного соглашения.
Как и другие профессиональные участники рыночных отношений, практикующие юристы сами разрабатывают проекты различных вариантов договоров на оказание правовых услуг. Повторяющаяся многократно практика приводит к тому, что содержание различных договорных вариантов становится стандартным, а сами договоры могут быть квалифицированы в соответствии с правилами ст. 428 ГК РФ как договоры присоединения. Конкретизация условий заключаемого договора с учетом специфики заказа касается, как правило, предмета договора, сроков исполнения обязательства и оплаты услуг. Остальные условия стандартных договоров, например о конфиденциальности, ответственности сторон, порядке урегулирования разногласий, остаются в большинстве случаев неизменными.
В тех случаях, когда договор заключается от имени юридической фирмы, в договоре или специальном приложении к нему может быть указан тот конкретный юрист, который будет непосредственно работать с клиентом-заказчиком. Обычно его называют ответственным исполнителем. Персона ответственного исполнителя согласовывается с клиентом-заказчиком. Соглашение о назначении ответственного исполнителя подписывается генеральным директором юридической фирмы, клиентом-заказчиком и самим ответственным исполнителем.
В юридических фирмах и адвокатских консультациях коллегий адвокатов ведется учет заключаемых с клиентами договоров. В системе учета отражаются основные стадии исполнения договорного обязательства, фиксируется его прекращение.
4.4 Оплата правовых услуг
Согласно п. 1 ст. 781 ГК РФ «заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг». Отсюда вытекает, во-первых, что размер вознаграждения и порядок его выплаты относятся к существенным условиям договора возмездного оказания услуг и обязательно должны быть предусмотрены в договоре. Во-вторых, размер вознаграждения определяется соглашением сторон.
Юристы-услугодатели при формировании цен на правовые услуги учитывают объем своих трудозатрат по выполнению заказов, накладные расходы, процент рентабельности, закладываемый в смету (финансовый план) по содержанию консультации или юридической фирмы. Вместе с тем на уровень оплаты правовых услуг оказывают большое влияние рыночные обстоятельства и сущностные факторы.
Рыночная конъюнктура, т. е. соотношение спроса и предложения в данном сегменте рынка, и конкуренция профессиональных услуго-дателей между собой приводят к тому, что на рынке устанавливаются цены, которые, выражаясь языком законодателя (п. 3 ст. 424 ГК РФ), «при сравнимых обстоятельствах обычно взимаются за аналогичные услуги». Именно на такие рыночные цены, известные по рекламной и иной доступной информации, ориентируются потенциальные клиенты, выбирающие услугодателя. С учетом рынка устанавливают плату за свои услуги и юристы-исполнители.
Однако к особенностям ценообразования на рынке правовых услуг относится то, что правовые услуги значительно в меньшей степени, чем многие другие виды услуг (аудиторские, информационные, оценочные, рекрутерские, туристические и т. д.), поддаются типизации и стандартизации. Практически любая правовая задача, которая ставится заказчиком перед юристом-исполнителем, обладает неповторимыми индивидуальными особенностями. Поэтому и правовые услуги по своей сущности индивидуальны и неповторимы.
Названные причины обусловливают нецелесообразность нормативной регламентации платы за правовые услуги. Действовавшие раньше прейскуранты органов юстиции давно не применяются ввиду их полной архаичности, а локальные документы, принимаемые коллегиями адвокатов, носят рекомендательный характер и не обязательны для адвокатских консультаций и адвокатов.
В зависимости от характера поставленных перед юристом задач применяются различные системы оплаты правовых услуг. Наиболее распространенными являются следующие варианты: разовая в твердой денежной сумме, повременная (почасовая, подневная, помесячная, поэтапная) оплата с учетом конечного результата.
Разовая оплата в твердой денежной сумме применяется при оказании дискретных услуг, занимающих небольшой период времени и выражающихся в наборе определенных действий, необходимых для достижения заданного результата: подготовка учредительных документов и обеспечение государственной регистрации новых юридических лиц; документальное оформление эмиссии ценных бумаг и обеспечение государственной регистрации выпуска и отчета о результатах размещения ценных бумаг; составление договоров и иных документов, написание экспертных заключений.
Повременная почасовая оплата применяется при консультировании, а также во всех тех случаях, когда объем выполняемой юристом работы по оказанию услуги наиболее точно выражается в часах: па пример, оплата за участие в переговорах, встречах в качестве правового советника или консультанта, за подготовку информации по законодательству, за участие в качестве докладчика в платном семинаре или ином учебном мероприятии.
Повременная подневная (посуточная) оплата менее распространена, чем оплата в твердой денежной сумме и повременная почасовая оплата. Эта система применяется в основном в тех случаях, когда объем выполняемых работ целесообразно измерять в рабочих днях. По рабочим дням, например, оплачиваются работы по оказанию таких юридических услуг, как правовой аудит (due diligence) предпринимательской деятельности заказчика; с учетом количества судебных заседаний по делу (судодней) может определяться размер вознаграждения за ведение дела в суде.
Повременная поэтапная оплата применяется в случаях длительной по времени работы исполнителя с клиентом, например в отношениях по комплексному правовому обслуживанию коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей на основе абонентских договоров. В качестве оплачиваемого периода берется, как правило, либо месяц, либо квартал (три месяца), хотя периоды оплаты могут быть более длительными (четыре месяца, полгода) или, наоборот, более короткими (полмесяца, декада).
Каждая система оплаты труда имеет свои особенности. Например, варианты повременной оплаты требуют от юристов-исполнителей ведения строгого учета и хронометража всей выполняемой для клиента работы, а у клиента-заказчика должно быть право осуществления контроля за этим учетом путем ознакомления с отчетами исполнителя и счетами, выставляемыми на оплату. Повременная оплата стимулирует клиентов-заказчиков к экономии времени юристов-исполнителей.
Наибольшей спецификой обладает оплата услуг юристов по ведению гражданских и уголовных дел в суде. Как повернется дело в суде — предвидеть невозможно. Поэтому невозможно вычислить и оценить заранее объем работы, который придется выполнять юристам по ведению дела. В практике применяются различные варианты системы оплаты по ведению дел в суде: оплата в твердой денежной сумме, оплата за каждый день судебного заседания, оплата по конечному результату и т. д. По длительным затяжным делам, которые рассматриваются в суде месяцами и годами (особенно это характерно для гражданских дел в судах общей юрисдикции), может применяться и повременная помесячная оплата.
В тех случаях, когда работа юриста по ведению дела в суде оплачивается по конечному результату и выплачивается так называемый «гонорар успеха», возникает вопрос о правомерности такой системы оплаты. Можно ли вообще ставить оплату услуг юриста в зависимость от результатов судебного дела? Известный российский адвокат Г.М. Резник утверждает: «Категорически воспрещено осуществлять paktum de quota litis, т. е. соглашение с клиентом, на основании которого гонорар ставится в зависимость от результатов по делу, исключая имущественные споры, где есть цена иска. (Разумеется, это не служит препятствием клиенту, удовлетворенному полученным результатом, дополнительно отблагодарить адвоката, но это исключительно по собственной доброй воле.)»17.
С категоричностью суждений уважаемого Г.М. Резника можно согласиться только относительно оплаты услуг адвоката по ведению уголовных дел. Определение размера гонорара адвокату с учетом приговора суда деформирует отношения адвоката и его подзащитного, искажает функции правовой защиты, гипертрофирует роль адвоката в процессе. Иная ситуация в гражданском процессе. Это признает, очевидно, сам Г.М. Резник, делая оговорку об имущественных спорах, где есть цена иска.
По имущественным спорам, где есть цена иска, в отношениях между практикующими юристами и клиентурой сложилась практика определять размер вознаграждения исполнителю в процентном отношении к взысканной по суду сумме — для представителя истца или, напротив, к сумме, отказанной решением суда во взыскании, — для представителей ответчика. Такая система оплаты всегда казалась вполне приемлемой и соответствующей распространенным воззрениям относительно закономерностей рыночной экономики: юристу выплачивается часть суммы, которую предприниматель благодаря юристу взыскал со своего неисправного контрагента (в противоположной ситуации — сэкономил благодаря юристу). Но «гонорар успеха» может предусматриваться и по другим категориям дел, например, по искам о признании права собственности на объекты недвижимости, заявлениям об оспаривании актов государственных органов и т. п.
Высший Арбитражный Суд РФ крайне отрицательно отнесся к варианту оплаты правовых услуг по конечному результату. В приведенном выше информационном письме от 29 сентября 1999 г. № 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг» сказано: «...не подлежит удовлетворению требование исполнителя о выплате вознаграждения, если данное требование истца обосновывается условием договора, ставящим размер оплаты услуг в зависимость от решения суда или государственного органа, которое будет принято в будущем». И далее: «В этом случае размер вознаграждения должен определяться в порядке, предусмотренном статьей 424 ГК РФ, с учетом фактически совершенных исполнителем действии (деятельности)»18.
Аналогичную позицию занимает и Конституционный Суд РФ, который рассмотрел вопрос о «гонораре успеха» во взаимосвязи с вопросом о соответствии Конституции РФ положений ст. 779 (п. 1) и 781 (п. I) гл. 39 ГК РФ. В названном выше постановлении от 23 января 2007 № 1-П по делу о проверке конституционности положений пункта I статьи 779 и пункта 1 статьи 781 ГК РФ Конституционный Суд РФ обратил внимание на то, что в природе отношений по оказанию юридической помощи большую роль играют публичные начала, которые обусловлены тем, что «возникая в связи с реализацией права на судебную защиту, они протекают во взаимосвязи с функционированием институтов судебной власти. Соответственно право на получение квалифицированной юридической помощи, выступая гарантией защиты прав, свобод и законных интересов, одновременно является одной из предпосылок надлежащего осуществления правосудия, обеспечивая его состязательный характер и равноправие сторон (статья 123, часть 3, Конституции Российской Федерации)».
В случае спора между исполнителем и заказчиком размер вознаграждения будет устанавливаться судом исходя не из условий соглашения, а из цен и тарифов, сложившихся на рынке правовых услуг. Если по условиям соглашения с клиентом юристу причитается дополни тельное вознаграждение по результату судебного разрешения спора, оно не должно выплачиваться, поскольку размер оплаты услуг поставлен в соглашении в зависимость от решения суда.
4.5 Ответственность сторон по договору возмездного оказания правовых услуг
Наиболее существенные деформации договорного обязательства по возмездному оказанию услуг, которые могут иметь место, — это невозможность исполнения и односторонний отказ от исполнения. Последствия этих нарушений и предусмотрены правилами гл. 39 ГК РФ. Причем в ст. 781 названы лишь две из трех абстрактно возможных ситуаций невозможности исполнения: 1) невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает; 2) невозможность исполнения возникла по вине заказчика. Третий вариант — невозможность исполнения возникла по вине исполнителя — в ст. 781 ГК РФ не предусмотрен; следовательно, в этом случае применяются общие положения об ответственности за нарушение обязательств: исполнитель обязан возместить клиенту все возникшие вследствие этого убытки.
Как установлено в ст. 783 ГК РФ, к отношениям по возмездному оказанию услуг допускается субсидиарное применение общих положений о подряде (ст. 702—729) и положений о бытовом подряде (ст. 730—739), если это не противоречит специальным правилам об оказании услуг (ст. 779—782) и особенностям предмета договора возмездного оказания услуг. Но если обратиться к нормам, предусматривающим ответственность сторон договора подряда и договора бытового подряда (ст. 714, 715, 719, 723 и соответственно ст. 732, 737, 739), то выявить в них какие-либо специальные нормативные санкции, которые могли бы быть применены к сторонам договора возмездного оказания услуг, очень трудно, по крайней мере не бесспорно. Так что санкции за ненадлежащее исполнение обязательства по возмездному оказанию услуг в нормах ГК РФ отсутствуют.
Поэтому санкции за нарушение условий договора надо предусматривать в самом договоре.
Структура договорных санкций предопределяется спецификой договора на возмездное оказание правовых услуг, точнее, особенностями его предмета. Как уже указывалось выше, предмет договора сводится к действиям исполнителя, которые он должен совершить для того, чтобы выполнить задание заказчика. Главное для заказчика — это то, чтобы исполнитель совершил те действия, которые необходимы для достижения результата. Главное для исполнителя — это то, чтобы заказчик оплатил оказанные услуги. Если в договоре предусмотрены сроки исполнения взаимных обязанностей сторон, то желательно предусмотреть за нарушение этих сроков неустойку в виде пени в процентном отношении, например к цене договора за каждый день просрочки без ограничения суммарного размера пени.
Неустойка, как бы высок ни был ее размер, не всегда является эффективным средством, побуждающим заказчика к надлежащему исполнению обязанностей по оплате услуг исполнителя. В дополнение к неустойке в практике заключения договоров на оказание правовых услуг применяются и другие способы обеспечения обязательства, например, банковская гарантия, залог каких-либо ценностей, поручительство, задаток. Невключение в договор способов обеспечения приводит к тому, что юристам-исполнителям нередко приходится обращаться в арбитражный суд для того, чтобы получить причитающееся вознаграждение.
В свою очередь, эффективным средством воздействия на недобросовестного исполнителя является возможность одностороннего отказа клиента от договора. Как предусмотрено в п. 1 ст. 782 ГК РФ, при отказе от исполнения договора заказчик обязан компенсировать исполнителю фактически понесенные им расходы, но не обязан км плачивать стоимость услуг по договору. Такие возможные последствия не устраивают исполнителей-услугодателей, которые заинтересованы в получении договорного вознаграждения в полном объеме. Поэтому даже если в договоре не предусмотрены какие-либо санкции применительно к исполнителю, у исполнителей всегда есть стимулы для надлежащего исполнения принятых на себя обязательств. Позитивный стимул — вознаграждение за оказанные услуги; негативный - убытки заказчика, которые придется возмещать при ненадлежащем исполнении обязательства.
Заключение
В последние годы в стране заметно возрос спрос на юридические услуги. Это связано со всеми Великими Переменами, которые произошли в нашей стране в последнее время. Существенным изменением стало внедрение рыночных отношений в общественную и экономическую жизнь. Это изменение самым существенным образом повлияло на юридическую помощь. С возникновением и развитием рыночных отношений появилось много новых частнособственнических и гражданских отношений, которые урегулировались законом, соответственно участники этих отношений нуждались в помощи по разъяснению им этого законодательства. С другой стороны, все законодательство в какие-то несколько лет было в корне изменено или хотя бы частично отредактировано государственными органами различного уровня, и уже каждый гражданин нуждался в юридической помощи по новому, еще незнакомому и непонятному, законодательству. Государственная система правового обслуживания перестала справляться с потребностями новых рыночных отношений в обществе. Это способствовало возникновению коммерческих структур, основной или вспомогательной функцией которых стало оказание различных юридических услуг организациям и гражданам. Частным бизнесом на этом поприще начали заниматься и некоторые юристы-предприниматели. Рынок юридических услуг стал более эффективным и разнообразным. Это стало прибыльно и популярно, и теперь это уже неотъемлемая часть нашей жизни. Появилось огромное количество новых форм организации юридической помощи, причем это связано не только с изменениями в государственном строе, но и с техническими нововведениями. Скажем, появились юридические фирмы, занимающиеся систематизацией и изданием нормативно-правовой базы на компьютерных носителях, публикация и возможность оказать помощь в поиске необходимого нормативно-правового акта в Глобальной Сети Интернет и т.д. Стремительно ворвавшись в нашу жизнь, юридическая помощь и в частности платные юридические услуги сразу же стали привычным и даже само собой разумеющимся явлением.
На самом деле, все новые формы юридической помощи не могли не возникнуть в новых условиях, так как для них была ниша, и они были востребованы населением.
Ни для кого не секрет, что очень многое изменилось в России за последние всего лишь десять лет. В лучшую или худшую сторону – решать не мне и не всем нам. Однако о некоторых вещих мы все же можем сказать с уверенностью. Я считаю, что все же, несмотря на все сегодняшние недостатки юридической помощи (законодательная и теоретическая несовершенство) – сейчас это намного более прогрессивный и демократичный вид юридической помощи, чем он был раньше, при советской власти. Пусть даже сейчас он работает не так хорошо, как тогда, ведь это вопрос времени, а не вопрос отсталости или антидемократичности идей. Сам факт, что впервые за долгие годы разрешено создавать юридические фирмы на коммерческой основе для помощи нуждающимся в них людям, что фирмам позволили представлять интересы этих людей в суде, что позволили юристам, не желающим входить в коллегии адвокатов, создавать свои коллегии, - все это не может расцениваться никак кроме прогресса, движения вперед, к лучшему и совершенному устройству государства и общества, организаций и сообществ, к полной выполнимости незыблемых демократических принципов: свободы, равенства людей, неприкосновенности личности, правосудия!..
Список используемой литературы:
Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г.) // «Российская газета» от 25 декабря 1993 г. № 237.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.10.1994), (ред. от 27.12.2009) // РГ, N 238-239, 08.12.1994.
Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» // СЗ РФ. 1998. № 3. Ст. 145.
Федеральный закон от 11 марта 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе» // СЗ РФ. 1997. № 11. Ст. 1238.
Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» // СЗ РФ. 1999. № 28. Ст. 3493.
Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» // СЗ РФ. 2001. № 33. Ст. 3430.
Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2002. № 23. Ст. 2102.
Федеральный закон от 20 декабря 2004 г. № 163-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"» // СЗ РФ. 2004. № 52. Ст. 5267.
Закон РФ от 11 февраля 1993 г. № 44621 «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» // Ведомости РФ. 1993. № 10. Ст. 357.
Постановление Конституционного Суда РФ от 23 января 2007 г. № 1-П «По делу о проверке конституционности положений пункта 1 статьи 779 и пункта 1 статьи 7ХI Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобами общества с ограниченной ответственностью "Агентство корпоративной безопасности" // РГ. 2007. 2 февр.
Постановление Совета Министров РСФСР от 11 марта 1976 г. № 171 // СП РСФСР. 1976. № 7. ст. 56.
Постановление Правительства РФ от 19 июня 1996 г. № 710 // СЗ РФ. 1996. № 26. ст. 3140
Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 сентября 1999 г. № 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг» // Вестник ВАС. 1999. № 11. С. 81.
Коммерческое (предприниметельское) право: учебник в 2 т. Т. 2. – 4-е изд., перераб. И доп. / под ред. В. Ф. Попондопуло. – М.: Проспект, 2009. – 608 с.
Гражданский процесс: учебник / под ред. В.А.Мусина, Н. А. Чечиной Д. М. Чечота (автор главы - А. П. Вершинин). М., 1996. – 489 с.
Теория государства и права: учебник под редакцией А. С. Пиголкина. — Москва: Юрайт-Издат, 2005. — 384 с.
Резник Г. В адвокатуре завелся вирус коммерции, но эпидемия предотвратима // Российская юстиция. 1999. № 11. С. 24.
Ситников А., Жданов Н. Due Diligence как неотъемлемая часть сделки о покупке компании // Настольная книга юриста. М., 2006. – 115 с.
1 Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г.) // «Российская газета» от 25 декабря 1993 г. № 237.
2 Теория государства и права: учебник под редакцией А. С. Пиголкина. — Москва: Юрайт-Издат, 2005. — С. 61
3 Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» // СЗ РФ. 2001. № 33. Ст. 3430.
4 Постановление Конституционного Суда РФ от 23 января 2007 г. № 1-П «По делу о проверке конституционности положений пункта 1 статьи 779 и пункта 1 статьи 7ХI Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобами общества с ограниченной ответственностью "Агентство корпоративной безопасности" // РГ. 2007. 2 февр.
5 Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2002. № 23. Ст. 2102.
6 Закон РФ от 11 февраля 1993 г. № 44621 «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» // Ведомости РФ. 1993. № 10. Ст. 357.
7 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.10.1994), (ред. от 27.12.2009) // РГ, N 238-239, 08.12.1994.
8 Коммерческое (предприниметельское) право: учебник в 2 т. Т. 2. – 4-е изд., перераб. И доп. / под ред. В. Ф. Попондопуло. – М.: Проспект, 2009. - С. 313
9 Ситников А., Жданов Н. Due Diligence как неотъемлемая часть сделки о покупке компании // Настольная книга юриста. М., 2006. С. 27—36.
10 Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» // СЗ РФ. 1999. № 28. Ст. 3493.
11 Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» // СЗ РФ. 1998. № 3. Ст. 145.
12 Постановление Совета Министров РСФСР от 11 марта 1976 г. № 171 // СП РСФСР. 1976. № 7. ст. 56.
13 Постановление Правительства РФ от 19 июня 1996 г. № 710 // СЗ РФ. 1996. № 26. ст. 3140
14 Гражданский процесс: учебник / под ред. В.А.Мусина, Н. А. Чечиной Д. М. Чечота (автор главы - А. П. Вершинин). М., 1996. С. 455-456.
15 Федеральный закон от 11 марта 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе» // СЗ РФ. 1997. № 11. Ст. 1238.
16 Федеральный закон от 20 декабря 2004 г. № 163-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"» // СЗ РФ. 2004. № 52. Ст. 5267.
17 Резник Г. В адвокатуре завелся вирус коммерции, но эпидемия предотвратима // Российская юстиция. 1999. № 11. С. 24.
18 Информационное письмо от 29 сентября 1999 г. № 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг» // Вестник ВАС РФ. 1999. № 11. С. 81.